Типы права и основные правовые семьи. Правовые системы (семьи) современности

1. Основные типы права. Правовая система общества и ее элементы

2. Правовые семьи современности

Тип права – это совокупность важнейших признаков права, порождаемых определенной эпохой.

В теории права, как и в теории государства, существует формационный и цивилизационный подход к типологии. В первом случае определяющим фактором является классовая сущность права. Согласно классовой теории каждому из типов государства (рабовладельческий, феодальный, капиталистический, социалистический) соответствует такой же исторический тип права.

1. Рабовладельческое право : закрепляло неравенство между свободными гражданами и рабами. Было тесно связано с религией. Понятие «греховное» и «преступное» во многом совпадали, у истоков правосудия нередко стояли священнослужители. Правовые нормы не содержали в себе общих правил поведения и представляли собой записи конкретных случаев из судебной практики – казусов. Отсутствовало деление права на отрасли. Уровень юридической техники был очень низок, законодатели пользовались обыденным языком.

2. Феодальное право : было правом-привелегией, закреплявшим неравенство различных сословий средневекового общества. Для каждого сословия создавался свой суд, крестьяне подлежали суду господина, т.к. находились вне феодальной иерархии. Было тесно связано с религией. Господствовал инквизиционный процесс, построенный на системе формальных доказательств. Основное место в системе права занимали поземельные отношения, поскольку именно земля представляла собой главное богатство. Отсутствовало деление права на отрасли

3. Буржуазное право: имело светский характер, т.е. не было связано с религией. Закон признается основным источником права, отличается высоким уровнем юридической техники. Создается разветвленная отраслевая система права.

4. Социалистическое право : имело светский характер. Право делится на отрасли, закон занимает подчиненное положение по отношению к партийным решениям.

В рамках цивилизационного подхода классификация осуществляется на основе географических, национальных, исторических, религиозных и других признаков. В соответствии с этими критериями различают такие типы права, как национальные правовые системы.

Правовая система – это совокупность юридических норм, отраслей, институтов, а также юридическая практика и господствующая идеология отдельного государства в конкретный исторический период.

Понятие «правовая система» имеет существенное значение для характеристики права той или иной страны. Обычно в этом случае говорится о «национальной правовой системе», т.е. о праве определенного государства. В настоящее время в современном мире насчитывается около 200 правовых систем (Франции, Японии, России).

В структуру правовой системы входят следующие элементы:

1.Право – правовые нормы, отрасли и институты.

2. Юридическая практика - правоотношения

3. Господствующая идеология – правосознание, правовая культура, юридические принципы.

Право является частью правовой системы, ее ядром. По характеру права можно судить о сущности всей правовой системы данного общества.

Между понятиями «система права» и «правовая система» имеются существенные отличия. Система права представляет собой лишь один из элементов правовой системы государства, наряду с юридической практикой и господствующей идеологий. Поэтому понятие «правовая система» является более широким, чем «система права». Правовая система каждого государства отражает его основные исторические, национальные и культурные особенности.

Правовые нормы разных стран могут быть бесконечно разнообразны, но способы их выработки, систематизации, толкования показывают наличие типов, которых не так уж и много. Схожие по своим признакам правовые системы объединяются в правовые семьи.

Национальная правовая семья – совокупность правовых систем, обладающих сходными чертами.

Существует несколько типов правовых семей:

1. Романо-германская правовая семья (или система континентального права) характерна для стран Западной Европы - Италия, Франция, Германия. Современная правовая система России более родственна именно этой семье. Она сложилась в Европе на базе римского права.

Основным источником права в государствах этой семьи является закон. Во всех странах этой семьи есть писанные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Она выражается в соответствии конституции всех остальных нормативных актов, так и в установлении судебного контроля за конституционностью законов. В большинстве стран Романо-германской семьи приняты гражданские, уголовные, процессуальные кодексы. Среди источников права велика роль подзаконных актов, в то время как правовой обычай все более утрачивает характер самостоятельного источника права.

Признаки Романо-германской правовой семьи:

1. Строгой иерархией источников права, во главе которой стоит закон.

2. Высшей юридической силой обладает конституция.

3. Право делится на отрасли, на частное и публичное.

4. Систематизация законодательства происходит в основном в виде кодификации

5. Приоритет прав человека и гражданина перед юридическими обязанностями

6. Судебная практика не является источником права

2. Англо - саксонская правовая семья: включает в себя правовые системы Англии, США, Австралии, Канады.

В отличие от Романо-германской семьи, здесь основным источником права служит норма, сформулированная судьями и выраженная в судебных решениях (прецедентах). Роль прецедента в связи с этим довольно велика, что делает нормы права более гибкими, но менее определенными, чем нормы права Романо-германской семьи. Отрасли английского права выражены не столь четко, все суды в этих странах имеют общую юрисдикцию. Основной принцип правосудия состоит в том, что сходные дела решаются сходным образом. Нередко английские суды обязаны руководствоваться ранее принятыми решениями. Систематизация законов осуществляется путем консолидации, кодексы отсутствуют.

Признаки англо-американской семьи:

1. Ведущим источником права является судебный прецедент, отсюда –

2. Ведущая роль в правотворчестве отводится судам.

3. Систематизация законов осуществляется путем консолидации

4. Деление права на отрасли является нечетким.

К религиозной правовой семье относятся страны мусульманского (Иран, Ирак, Египет, Сирия) и иудейского права (Индия, Пакистан, Сингапур). Мусульманское право – это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на религии – исламе. Оно охватывает все сферы жизни общества, даже те, которые не подлежат правовому регулированию. Основным источником права признаются Коран и Сунна, которые закрепляют основы веры, правила религиозного культа и морали. Поведение мусульманина получает, прежде всего, религиозную оценку – наказание за нарушение норм мусульманского права воспринимается «как божественная кара», даже если оно исходит от государства. В XIX в. в мусульманском праве произошли существенные изменения. Правовые системы наиболее развитых стран стали строиться либо по европейскому образцу (Египет, Сирия, Ливан), либо по английскому образцу (Ирак, Судан). За мусульманским правом сохранилась роль регулятора брачно-семейных, наследственных, имущественных отношений. В остальных сферах отношения все чаще регулируются нормативными актами.

Признаки религиозной правовой семьи:

1.Ведущим источником права являются религиозные книги (Коран, Сунна, Иджма).

2. Юридические нормы тесно переплетаются с религиозными и моральными постулатами и обычаями.

3. Семья религиозного права основана на идее обязанностей, а не прав человека, как это имеет место в двух первых правовых семьях.

4. Главный творец права – Бог, отсюда святая вера в право

5. Отсутствие деления права на частное и публичное

6. Законодательство имеет второстепенное значение

К семье традиционного права относятся правовые системы стран Африки, Дальнего Востока. Здесь под сомнение поставлена сама ценность права. По мнению китайцев право является орудием произвола. Добропорядочный гражданин не обязан уважать право, его образ жизни должен исключать всякое обращение к правосудию. В своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии и миру. Конфликты следует улаживать с помощью примирительных процедур. В Японии действуют кодексы, но даже сами суды чаще склоняют стороны к мировому соглашению и используют оригинальную технику уклонения от применения права.

Признаки традиционной правовой семьи:

1. Ведущим источником права являются неписанные обычаи и традиции

2. Нормативные акты имеют второстепенное значение

3. Пренебрежительное отношение к праву.

4. Судебная власть руководствуется идеей примирения, восстановления согласия в обществе

Развитие правовых систем в конечном итоге зависит от исторических условий, национальных традиций, уровня развития правовой культуры.

Вопросы для самоконтроля:

1. Перечислите основные источники права романо-германской правовой семьи.

2. Какую роль играет судебная практика в странах романо-германской правовой семьи?

3. В чем проявляются особенности англо-американской правой семьи?

4. Объясните, почему именно религиозные книги, а не нормативные акты стали ведущим источником мусульманского права?

5. В чем проявляются особенности традиционной правой семьи?

6. В какую правовую семью входит правовая система России?

7. Что такое тип права?

8. Какие существуют подходы к типологии права?

9. В чем состоят достоинства и недостатки формационного и цивилизационного подходов к типологии права?

10. Охарактеризуйте рабовладельческое право. Приведите примеры источников рабовладельческого права.

11. Почему феодальное право называлось «правом-привелегией»?

12. Чем характеризуется буржуазное право?

13. В чем отличие социалистического типа права от буржуазного?

14. Что такое правовая система?

15. В чем состоит различие понятий «правовая система» и «система права»?

16. Выделите элементы правой системы? Какой из них является основой всей правовой системы?

Список учебной и дополнительной литературы:

Венгеров А. Б. Теория государства и права: учебник для ССУЗов.- Изд-во: Омега-Л, 2010. - 240 с.

Енгибарян Р.В., Краснов Ю.К. Теория государства и права: Учебное пособие - 2-е изд.,пересмотр. и доп. Изд-во: Норма, 2013

Лазарев В.В., Липень С.В. Теория права и государства: учебник.- М.: Юрайт, 2010.– 634с.

Малько А.В., Кулапов В.Л. Теория государства и права: учебник.- М.: НОРМА, 2015.- 384 с.

Малько А.В. Теория государства и права: учебник.- М.:Кнорус, 2016.

Марченко М.Н. Теория государства и права. Элементарный курс.: Учебное пособие.- М: НОРМА, 2013

Марченко М.Н. Теория государства и права.Уч.-метод.пос.-2-е изд.-М.:Проспект,2014.

Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Теория государства и права. Схемы с комментариями.Уч.пос.-М.:Проспект,2012.

Радько Т.Н. Теория государства и права: учебник.- М.: Изд-во Проспект, 2015.- 752с.

Рассолов М.М. Теория государства и права. М.: Юрайт, 2014

Чистяков Н. Теория государства и права: учеб. пособие.- М.: Изд-во Кнорус, 2010.- 288 с.

Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учеб. пособие для вузов.- М.: Омега-Л, 2015.- 336 с.

Берандзе М.Р. Некоторые аспекты в вопросе определения, содержания и соотношения терминов "система права" и " правовая система" // Пробелы в российском законодательстве. 2010. № 2

Затонский В.А., Малько А.В. Правовая система - ключевой компонент государственности, качественная основа правовой жизни общества // Российский юридический журнал. 2007. № 2

Козлов Т.Л. Религиозная правовая традиция. Мусульманское право // Право и государство. 2008. № 5

Марченко М.Н. Источники права. М.: Проспект, 2008 – 305 с.

Ралько В.В. Межнациональные правовые системы и семьи: понятие, сущность, имманентные признаки // Нотариальный вестник. 2009. № 6

Савченко В.В. Нормативный акт как источник права в романо-германской правовой семье: современные идеи и проблемы // Бизнес в законе. 2010. № 1

Синюков В.Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию. - М.: Норма, 2010. - 672 c.

Тарнакина М.Н. Англо-саксонская правовая семья // Всероссийская научно-практическая конференция курсантов, слушателей, студентов "Преступность в России: состояние и проблемы борьбы с ней". Сборник материалов. Воронеж. - Изд-во Воронеж. ин-та МВД России, 2008.

Тема 17. Правоотношения.

План:

1. Понятие и виды правоотношений

2. Субъекты правоотношений

3. Объекты и содержание правоотношений

4. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений

В процессе жизнедеятельности люди вступают друг с другом в различные отношения. Это трудовые, семейные, имущественные отношения, отношения любви, дружбы, отношения, связанные с членством в общественной организации и другие. Однако, не все жизненные отношения регулируются с помощью норм права. Многие из них регламентируются нормами морали, обычаями, религии и т.д. форму правоотношений приобретают только те отношения, которые регулируются правовыми нормами.

Правоотношения – это общественные отношения, урегулированные нормами права, участники которых является носителями субъективных прав и юридических обязанностей.

Признаки правоотношений:

1) Это общественные (социальные) отношения, т.к. оно возникает в обществе между людьми. Не может быть правоотношения между человеком и животным или вещью, но правоотношение может возникнуть по поводу этих объектов.

2) Это отношение, которое возникает на основе норм права. Правовая норма устанавливает условия и содержание правоотношений. Без нормы нет и правоотношения.

3) Это волевые отношения, т.к. для их возникновения необходима воля участников. С одной стороны, они возникают на основе правовых норм, которые являются результатом волевой деятельности правотворческих органов. С другой стороны, значительная часть правоотношений возникает, изменяется или прекращается по воле самих субъектов.

4) Участники правоотношений наделены субъективными правами и юридическими обязанностями.

5) Эти отношения охраняются и обеспечиваются государством (в т.ч. возможностью применения государственного принуждения).

Правоотношения многообразны и могут классифицироваться по различным основаниям:

1. По отраслевому признаку они подразделяются на трудовые, гражданские, уголовные и др.

2. По характеру воздействия - на регулятивные (связанные с правомерным поведением его участников) и охранительные (связанные с применением государственного принуждения)

3. По степени определенности участников правоотношений – на относительные и абсолютные.

Относительные правоотношения – это отношения, в которых все участники точно определены. Например, отношения по договору купли-продажи, рассмотрению дела в суде и т.д.

Абсолютные - это отношения, в которых точно определена только управомоченная сторона, а обязанная сторона – это все, кто обязан воздержаться от нарушения прав управомоченной стороны.

Примером относительного правоотношения является трудовой договор: одной стороной здесь выступает работник, а другой – работодатель. А право собственности – это абсолютное правоотношение, т.к. управомоченной стороной является собственник, а обязанная сторона – это все иные лица, которые не должны мешать собственнику пользоваться и распоряжаться своей собственностью

Правоотношение имеет сложную по составу структуру. Его элементами являются: субъект, объект и содержание (субъективное право и юридическая обязанность)

Субъекты правоотношений – это участники правоотношений, наделенные субъективными правами и юридическими обязанностями. Ими могут быть:

1. Индивидуальные субъекты: граждане РФ, иностранцы, лица без гражданства (физические лица);

2. Коллективные субъекты: юридические лица (организации), общественные объединения, политические партии;

3. Публично-правовые образования: государство, его субъекты, муниципальные образования.

Степень и характер участия граждан в правоотношениях определяется их правосубъектностью. Правосубъектность включает в себя 2 элемента:

1. Правоспособность – это способность иметь права и обязанности. Она признается за всеми гражданами РФ. Правоспособность возникает в момент рождения человека и прекращается в момент его смерти.

2. Дееспособность - это способность лица своими действиями осуществлять права и обязанности.

В полном объеме дееспособность наступает в 18 лет. Но из этого правила есть исключения:

1. в случае вступления в брак в 16 лет дееспособность приобретается в полном объеме с момента вступления в брак и сохраняется в случае его расторжения;

2. несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью.

До 18 лет дееспособность является частичной (с 6 до 14 лет) или неполной (с 14 до 18 лет).

Если гражданин вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами или пристрастия к азартным играм ставит свою семью в тяжелое материальное положение, то он может быть ограничен судом в дееспособности. Такой гражданин может вступать в правоотношения лишь с согласия попечителя.

Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом полностью недееспособным. Вместо такого гражданина в правоотношения вступает его опекун.

В отличие от индивидуальных субъектов, правоспособность организаций ограничивается целями и задачами, ради которых они создаются. Правоспособность и дееспособность юридических лиц возникают одновременно в момент их регистрации и прекращаются также одновременно в момент их ликвидации.

Государство участвует в правоотношениях наравне с другими субъектами. От имени государства в правоотношения вступают гос. органы. Осуществляя борьбу с преступностью, государство выступает субъектом уголовно-правовых отношений. Будучи официальным представителем страны на международной арене, государство является основным субъектом международных отношений.

Простейшим примером участия государства в правоотношениях является ст. ГК, в соответствии с которой клад, имеющий историческую, художественную ценность поступает в распоряжение государства.

Объекты правоотношений – это материальные или нематериальные блага, по поводу которых возникают правоотношения, то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности.

Ими могут быть:

1) предметы материального мира (средства производства, ценные бумаги, предметы природы и т.д.)

2) продукты духовного творчества людей

3) личные неимущественные блага (жизнь, честь, достоинство и др.)

4) поведение субъекта и его результаты (например, выполнение условий договора)

Современная теория права не относит к объектам правоотношений человека, он может являться только субъектом. Однако такая точка зрения господствовала не всегда: в рабовладельческом обществе раб являлся объектом купли-продажи.

В тоже время не только живой человек может быть субъектом правоотношений. Сделанные медициной открытия о пробуждении интеллекта у эмбриона привели к признанию субъективных прав за еще не родившимся ребенком. Наиболее часто человеческий эмбрион фигурирует в качестве субъекта наследственных отношений, но он может быть субъектом и иных правоотношений, связанных с сохранением его жизни (например, в ряде стран существует законодательный запрет на аборты).

Субъективное право – это мера возможного поведения, позволяющая субъекту удовлетворить его собственные интересы и обеспечиваемая юридическими обязанностями других лиц.

Признаки субъективного права:

1) Субъективное право есть мера возможного, дозволенного поведения

2) Субъективное право обеспечено обязанностью другой стороны и тем самым гарантировано государством

4) Субъективное права предоставляется управомоченному лицу для удовлетворения его интересов

Любое субъективное право включает в себя три правомочия:

1. правомочие на собственные действия

2. правомочие требовать от обязанных лиц исполнения их обязанностей (т.е. право на чужие действия)

3. правомочие на обращение в гос. органы за защитой своего права (т.е. право на принудительное исполнение обязанностей)

Юридическая обязанность – это мера должного поведения, которому лицо должно следовать в интересах управомоченного.

Юридическая обязанность складывается из следующих обязательств:

1. совершить определенные действия (активная обязанность)
2. воздержаться от совершения определенных действий (пассивная обязанность);
3. нести юридическую ответственность за неисполнение этих требований (негативная обязанность);

Субъективные права и юридические обязанности составляют неразрывное единство. Нет субъективного права, не обеспеченного обязанностью, и нет обязанности, которой бы не соответствовало субъективное право другого лица.

Любое правоотношение возникает на основании определенных жизненных обстоятельств. Кто-то решил купить машину – возникло правоотношение по договору купли-продажи. У другого человека сгорел дом – возникли правоотношения по выплате денег страховой компанией и т.д.

Основанием возникновения правоотношения являются юридические факты.

Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Юридическими такие факты названы потому, что они влекут за собой конкретные правовые последствия.

В зависимости от последствий юридические факты делятся на правообразующий (поступление на работу), правопрекращающие (увольнение) и правоизменяющие (перевод на другую работу в том же учреждении). В некоторых случаях один и тот же юридический факт может нести различные правовые последствия. Например, смерть гражданина рассматривается и как правообразующий факт (открытие наследства), и как правоизменяющий (жена умершего становится ответственным квартиросъемщиком), и как правопрекращающий (прекращаются трудовые правоотношения).

По волевому критерию все факты подразделяются на события и действия (см. схему 5).

Понятие правовой системы и правовой семьи.

Правовая система – понятие гораздо более емкое, нежели система права. Они соотносятся, как целое и часть.

Правовая система - это совокупность взаимосвязанных правовых явлений, отражающих всю правовую организацию общества и характеризующих уровень развития той или иной страны, т. е, правовая система - комплексная категория.

Структура правовой системы (элементы правовой системы):

нормативный элемент включает в себя право, правовые принципы, источники права, систему права, систему законодательства;

институциональный элемент , включающий систему органов государственной власти, осуществляющих правотворческие, правоприменительные, правоохранительные функции;

социологический элемент включает в себя правосознание, правовую культуру, юридическую практику, юридическую технику.

Правовая система – это совокупность взаимосвязанных правовых явлений, нормативную основу которых составляет право.

В настоящее время выделяют три основные разновидности правовых систем:

1) национальную правовую систему, отражающую политическое своеобразие конкретной страны;

2) тип права (рабовладельческий, феодальный, буржуазный, социалистический);

3) правовую семью.

Правовая семья – это совокупность национальных правовых систем.

Правовые семьи и их классификация

Каждому государству присуща своя национальная правовая система, характеризующая уровень развития страны. Однако мно­гие национальные системы близки друг другу по характерным признакам. Такие черты, присущие многим государствам, объ­единяют правовые системы в типы правовых систем, или правовые семьи .

Типы правовых систем (семьи) распространяются на группы государств.

Выделяют следующие типы правовых систем (правовые семьи)

англосаксонская;

романо-германская;

мусульманская.

индусская;

скандинавская;

славянская;

система обычного права;

социалистическая и др.

Следует отметить, что определяющим основанием для классификации правовых систем является нормативный элемент. С учетом этого рассмотрим основные правовые семьи.

Англосаксонская правовая семья.

Основы данного типа правовых систем были сформированы в Англии, а затем посредством активной колониальной политики был распространены и на другие континенты. В настоящее время данный тип правовых систем существует в Великобритании, США, Канаде (Австралии, Новой Зеландии, Северной Ирландии и ряде других стран). Примерно одна треть населения живет в правовых рамках определенных именно англосаксонской правовой системой.

Формирование англосаксонской системы права началось еще в XIII в., когда были образованы и действовали так называемы разъездные королевские суды. В своей деятельности они руководствовались в основном обычаями, а также практикой местных судов. В результате судьи вырабатывали общие нормы, принципы и подходы в рассмотрении споров из разных сфер общественно жизни. Таким образом, складывалось так называемое общее прав (common law), которое первоначально было неписаным. Следует отметить то обстоятельство, что английское феодальное прав практически не подверглось влиянию римского права.

В дальнейшем решения королевских судов стали использоваться в качестве руководства в принятии решений другими судами по аналогичным делам. Таким образом, судебная практика стала одни из основных источников права.

В XIV в. в Англии наряду с «общим правом» начинает функционировать и так называемое право справедливости. Оно возникло как апелляционный институт. Недовольные решением своих дел в судах общего права обращались «за милостью и справедливостью» к королю. Король делегировал свои полномочия лорду-канц­леру, который считался «проводником королевской совести». Он при решении дел применял нормы общего права, римского права или канонического права, руководствуясь «соображениями справедливости». В дальнейшем данный суд также стал использован, свои же судебные прецеденты. В конечном итоге «общее право» и «право справедливости» слились друг с другом и в результате образовалось общее прецедентное право.

В 1854 г. специальным парламентским статутом была офици­ально признана обязательность судебных прецедентов. При этом были установлены следующие принципы прецедентною права:

высшие суды не зависят от решений низших судов;

суд первой инстанции не связан решением другого суда этого же уровня;

нижестоящий суд обязан следовать выводам высшего суда;

последующие решения палаты лордов (как высшей судеб­ной инстанции) не должны противоречить своим же пре­дыдущим решениям.

Следует отметить, что в Англии наряду с судебными прецеден­тами в качестве источников права использовались и используют­ся и законодательные акты. Так, в начале XX в. в Англии стала наблюдаться тенденция расширения роли парламентских стату­тов (парламентских законов, принимаемых по отдельным сферам общественных отношений). В настоящее время статуты наряду с судебными прецедентами являются основными источниками права.

Признаки англосаксонской системы права:

1) основным источником права выступает судебный прецедент;

2) ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду;

3) главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное право, которое во многом определяет право материальное, поскольку, например, в процессе судопроизводства происходит правообразование (судья, принимая решение по конкретному делу, создает прецедент как источник права для других правоприменителей);

4) отсутствие официального деления права на отдельные отрасли;

5) отсутствие кодифицированных отраслей права;

6) отсутствие классического деления права на частное и публичное.

Романо-германская правовая семья.

Данный тип правовых систем имеет наибольшее распространение. Он характерен для всей континентальной Европы (Италия, Франция, Германия, Австрия, Швейцария, Россия), Латинской Америки, большинства стран Африки, многих государств Азии.

Романо-германская правовая семья - самая древняя. Ее корни можно отыскать и в Древнем Вавилоне, и в Древнем Египте и в Древней Греции. Но основа романо-германской правовой системы была заложена в Древнеримском государстве, где, как известно, впервые стали развиваться нормативные абстрактные положения (в отличие от древних казуальных законов, где степень абстрагирования была минимальной).

Как таковая романо-германская система появляется в XII XIII вв., т. е после рецепции в Европе римского права. В дальнейшем в развитии этой системы наибольших результатов добились германские юристы (отсюда и название правовой системы - романо-германская).

Значительный импульс в развитии романо-германской правовой системы имел место в период после буржуазных революции в Европе, когда начался активный процесс кодификации прав. К этому времени в континентальной Европе лидером в правовой развитии стала Франция. Особое значение в правовой истории сыграли два французских кодекса - Гражданский кодекс 1804 (его еще называют кодексом Наполеона в связи с тем, что император принимал личное участие в его разработке) и Уголовный кодеке 1810 г. Эти нормативные акты стали образцом кодифицированного права, которое стало перениматься другими государствами, включая и Россию.

Признаки романо-германской правовой семьи:

1) основной источник - нормативные правовые акты. Данная правовая система предполагает, что правоприменитель осуществляет квалификацию тех или иных действий на основе имеющихся правовых нормативов. В странах с романо-германской правовой системой роль судебного прецедента как источника права либо крайне незначительна; либо отсутствует вообще;

2) главную роль в формировании права играет законодатель

3) деление системы права на отрасли;

4) деление на частное и публичное право;

5) высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

6) важное положение занимают подзаконные нормативные акты;

7) наличие конституций, обладающих высшей юридической силой;

8) единая иерархически построенная система источников права

Мусульманская правовая семья.

Данная правовая система характерна для стран Ближнего Вос­тока, Аравийского полуострова (Иран, Ирак, Судан, Пакистан, Саудовская Аравия, Афганистан и др.), т. е. для стран, где офици­альной религией является ислам.

Особенность этой религии в том, что она не просто является морально-идеологическим течением, но составляет образ жизни людей, которые придерживаются религиозных догм.

Мусульманской правовой семье присущи следующие черты:

1) главный творец права – Бог, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда;

2) основным источником права здесь являются религиозные догмы : в данном случае мусульманской религии. Основные положения этой религии содержатся в Коране. Сам по себе Коран не является непосредственным источником права, и правоприменители обращались не к нему, а к комментариям Корана, написанным в разное время наиболее авторитетными учеными-богословами. Эти комментарии носят название Иджма . Они, в свою очередь, в нынешнем столетии стали активно включаться в тексты законов, принима­емых законодательными органами. Источником мусульманского права является также так называемый Кияс - рассуждения в области права по аналогии;

2) система права делится на уголовное, семейное и др. Однако нет такой подробной дифференциации права, как в конти­нентальной Европе;

3) отсутствует деление права на частное и публичное;

4) тесное переплетение юридических положений с религиоз­ными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями.

5) судебная практика во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека.

Традиционная семья – Мадагаскар, некоторые страны Африки, Китай, Япония.

Признаками данной правовой семьи являются следующие:

1) доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;

2) обычаи и традиции представляют собой совокупность юридических, моральных и мифических предписаний, признанных государством;

3) юридический прецедент не выступает в качестве основного источника права.

Все, что рассматриваться в данном курсе, имеет отношение, прежде всего, к романо-германской правовой семье, так как наше национальное российское право является ее составной частью.

Понятие правовой системы. В каждой стране в силу целого комплекса причин существует своя национальная правовая система. Правовая система представляет собой совокупность конкретно-исторических, внутренне согласованных юридических средств, с помощью которых власть оказывает воздействие на общество.

Элементами правовой системы являются:

правовая доктрина или философия (в Европе в основе правовой доктрины лежат права личности и идея свободы, на Востоке – обязанности личности и добро);

нормативный элемент (нормы права, принципы, институты);

организационный элемент (правовые учреждения);

правовая культура.

Понятие «правовая семья». Правовых систем в мире столько, сколько государств. В начале XX в. ученые начали их систематизировать. Предлагались различные признаки: этические, расовые, географические, религиозные, различия в юридической технике и т.д. В результате возникло множество классификаций, и споры по поводу ключевых признаков идут по сей день. Но все едины во мнении, что, как минимум, существуют две правовых семьи:

романо-германская (или континентальная) семья;

англосаксонская (или система общего права).

Существуют также правовые системы традиционной правовой семьи. Правда, в один ряд с романо-германской и англосаксонской ее поставить нельзя, так как в них доминирует не право, а обычай, традиции и религия.

Здесь следует сделать оговорку: ни романо-германской, ни англо-саксонской семей в чистом виде не существуют. Каждая из этих семей что-то берет из другой. Например, современный американский штат Луизиана до 1803 г. был французской колонией. В результате в этом штате сохранилась французская правовая специфика, хотя американская правовая система является частью англосаксонской правовой семьи. Такая же специфика характерна для канадской провинции Квебек (французский анклав в англоговорящем окружении). А в праве ЮАР лежат одновременно датские и английские основы, поскольку когда-то эти земли осваивали переселенцы из Дании и Великобритании.

Романо-германская правовая семья . Основы романо-германской системы сформировались в Римской республики, и были восприняты народами Центральной Европы в ходе завоевания римских территорий германскими народами в V–VI в. В настоящее время романо-германская правовая семья действует в латинских странах (Италия, Испания и Португалия), на территории бывших германских варварских государств (современные Франция, Германия, страны Скандинавского полуострова) и во всех странах, которые когда-то были колониями этих европейских стран (то есть в Латинской Америке и значительной части Африки).

В своем развитии эта семья прошла несколько этапов.

Первый этап – римский. Он начался с появления в 449 г. до н.э. «Законов XII таблиц» – первого в Риме письменного сборника законов. И завершился в VI в. н.э. в виде законов императора Юстиниана. В течение этого тысячелетия римляне захватили гигантские территории Европы, Ближнего Востока и Африки. В результате этого, а также вследствие торговой деятельности римских граждан их право было распространено далеко за пределы их государства.

Второй период – глоссаторский. После падения в V в. Западной Римской империи римское право было фактически забыто. Но в XII–XIII в. в Италии и Северной Германии началась активная торговля, и оно было востребовано так называемыми глоссаторами. Глоссы представляли собой комментарии непонятных мест и терминов на полях древних латинских юридических книг.

Третий период истории данной правовой системы начался в XIII в. и закончился в XVIII в. Особенностью этого периода явилось, во-первых, изменение взгляда на человека в ходе Возрождения. Отныне он стал рассматриваться как центр мироздания, основная ценность общества. Во-вторых, сначала в ходе борьбы церкви с государством, а потом во время протестантских войн XVI в. право отделилось от религии.

В XIX в. начался четвертый – современный период. Для него характерна кодификация, т.е. отраслевая специализация. Общие принципы и начала римского права оказались интегрированы в национальные нормативные системы. Данный процесс завершился разработкой национальных кодексов, учитывающих особенности социальных укладов различных стран.

Основными признаками романо-германской семьи являются:

единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимает закон. Он образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его аспекты, а жизнь этому скелету в значительной степени придают иные факторы. Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от расширительных методов его толкования, в которых проявляется творческая роль доктрины и судебной практики;

главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов. В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуаль-ные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы;

имеются писаные конституции, обладающие высшей юридической силой. Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права;

деление системы права на публичное и частное. Основанием, критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес (осуществление общественных целей и задач), частного права – особенный, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения, основанные на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли, основные институты трудового права и т.д. Частное право регулирует отношения между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие;

правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников.

Англосаксонская правовая семья. Эта семья сформировалась в Англии, а затем, в ходе завоевания англичанами колоний, распространилась в странах Азии, Африки и Америки.

В своем развитии она также прошла несколько этапов. Римляне, правившие на Британских островах первые пять веков нашей эры конечно, принесли на острова свои правовые нормы. Однако в IV–V вв. на Британские острова с материка вторглись более отсталые англосаксы со своим традиционным правом. Единое государство они создали лишь в IX в., но единое англосаксонское «право» начало формироваться спустя столетия.

Первый период – это период «общего права». Он начался в 1066 г. (когда в Англию из Франции вторглась армия герцога Вильгельма Завоевателя) и закончился 1485 г. (когда в Англии после периода феодальной раздробленности сложилось единое государство). В течение этих пятисот лет постоянных судов в графствах не было. Судьи из Лондона ездили по стране и судили местное население на основе местных обычаев. Со временем из них были отобраны лучшие, так сложилось «общее право». Основным источником права в этот период были судьи Верховных судов, которые создавали прецедент – решение, которому должны были следовать нижестоящие суды.

Между тем социальные отношения в XIV–XV вв. усложнялись, жесткие рамки прецедентов стали мешать. С конца XV в. канцлер от имени короля стал разрешать споры не на основе прецедента, а на основе совести. Так, параллельно с общим правом стало формироваться «право справедливости».

С 1832 г. начался современный период. В тот год в Англии была проведена парламентская реформа, в результате которой число избирателей значительно возросло. Новые депутаты значительно активизировали работу парламента, а в результате парламент как источник права приблизился по своему значению к суду.

Итак, для англосаксонской семьи характерны следующие признаки:

существуют два вида норм права: законодательные и прецедентные. Законодательные – представляют собой правила поведения общего характера, прецедентные – являются судебным решением по конкретному делу. Основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассматриваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, отчего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем;

судьи, в отличие от законодателя, не создают решений общего характера, рассчитанных на будущее. Они решают конкретный спор. Такой подход делает нормы «общего права» более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права германо-романских систем, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. В Англии неприменение прецедента может повлечь освобождение от должности. В США, правовая система которых входит в англосаксонскую правовую семью, этому правилу следуют не так жестко. Прецеденты, которые, по мнению судьи, не относятся к делу, он не должен применять. Однако если судья установит, что прецедент имеет обязывающую силу, ему необходимо следовать, даже если это противоречит личному убеждению судьи;

когда издается закон, он вступает в свою силу только тогда, когда его начинают применять суды. Судья вправе при рассмотрении дела даже не применять соответствующий закон, а вынести по данному вопросу собственное решение. Иногда случается, что судьи отказываются следовать новому закону и продолжают работать в старом порядке;

главенствующее значение имеет процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

отсутствуют кодифицированные отрасли права.

Русское право . До IX–X вв. Киевская Русь была социально однородна, и необходимости в праве не было. В качестве социальных регуляторов выступали обычаи и языческая религия. Судя по сказкам и былинам, эта необходимость внутри общества не возникала и через 100 лет, и через 200. Так, у греков была богиня Фемида (правосудие), одну из ее дочерей звали Эвномия (благозаконие), другую – Дика (справедливость). У римлян – были богиня Юстиция (правосудие) и Эквитас (справедливость). А все древнерусские языческие боги были не социальными, а аграрно-природными. В нашей мифологии присутствовала Доля (непреодолимая сила, судьба). В возможность социальных изменений во времена Киевской Руси люди не верили. Понятия «норма», «порядок» и т.д. в Киевской Руси так и не появились.

Тем не менее, в ходе крещения на Русь из Византии вместе с христианскими миссионерами пришло и византийское право, а оно было преемницей римского права.

Хотя по своим основным юридическим классификационным признакам российское право относится к романо-германской правовой семье (кодификационный характер российского права, структура правовой нормы, принципы верховенства закона и соответствующая иерархия источников права, основные принципы судебной организации и судопроизводства), вопрос о принадлежности российской правовой системы к определенной семье является сложным.

Впервые он был поставлен в середине XIX в. и с тех пор в науке сложились разные точки зрения на определение места российского права в правовых семьях:

по мнению евразийцев, обособляющих Россию как от Запада, так и от Востока, российская правовая система представляет собой специфическую систему;

по мнению основателей теорий цивилизаций А.Д. Тойнби, К. Ясперса и их сторонников, корни российской цивилизации уходят в древнеримское право;

В начале 1990-х гг. XX в. советское право вернулось в романо-германскую правовую семью, о чем свидетельствуют наличие двухуровневой системы законодательства (федерального и субъектов Федерации), схожий объем полномочий Конституционного Суда и т.д. По всей видимости, по мере своего развития российское право будет еще больше сближаться с романно-германским правом. Однако это не дает повода для отождествления или же растворения российского права в романо-германском праве.

2.1. Национальные правовые системы и правовые семьи. Каждое государство имеет не только собственное право, но и собственную правовую систему. Правовую систему каждого отдельно взятого государства принято именовать национальной правовой системой . В современном мире насчитывается более двухсот национальных правовых систем, т. е. ровно столько, сколько государств. Каждая национальная правовая система по-своему оригинальна, специфична, имеет свои неповторимые черты, так как в ней отражаются социально-экономические, политические, культурные и иные особенности общества, страны, в которой существует и функционирует данная правовая система. Вместе с тем правовые системы различных государств могут иметь определенные общие черты, что позволяет объединять их в отдельные группы. Такие группы правовых систем принято именовать правовыми семьями или семьями правовых систем . В научной литературе нет единых критериев для выделения тех или иных правовых семей. За основу могут приниматься идеологические, юридические, этические, экономические, религиозные, географические и другие критерии. Однако чаще всего во внимание принимаются общность источников, структуры и исторического пути формирования права. Вследствие этого под правовой семьей многие понимают совокупность национальных правовых систем, обладающих общностью источников, структуры и исторического пути формирования права .

Исходя из общности источников, структуры и исторического пути формирования права, а также некоторых других критериев, различные исследователи выделяют разное число правовых семей. Так, известный французский ученый, один из крупнейших исследователей в области компаративистики (сравнительного правоведения) Р. Давид выделял три правовых семьи: романо-германскую, англосаксонскую и социалистическую, к которым, по его мнению, примыкает остальной юридический мир под названием «религиозные и традиционные системы». Германские исследователи К. Цвайгерт и Х. Кетц, исходя из такого критерия, как «правовой стиль», который складывается из нескольких факторов (происхождения и эволюции правовой семьи, своеобразия юридического мышления, специфики правовых институтов, природы источников права и способов их толкования, идеологии), различают семь правовых семей (по терминологии авторов – «правовых кругов»): романскую, германскую, скандинавскую, англо-американскую, социалистическую, исламскую и индусскую. Нет по данному вопросу единства мнений и среди российских исследователей. Не вдаваясь в подробности, представляется возможным выделить в современном мире четыре основных правовых семьи: романо-германскую, англосаксонскую, религиозно-традици­онную и социалистическую. В свою очередь, в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить такие правовые семьи (подсемьи), как романскую, германскую, скандинавскую, славянскую и латиноамериканскую, а в рамках религиозно-традиционной семьи – религиозную, к которой относятся мусульманская, индусская и иудейская правовые системы, и традиционную. В дальнейшем более подробно мы остановимся только на романо-германской, англосаксонской и мусульманской правовых системах и рассмотрим исторические пути их формирования, структуру и источники.

2.2. Типы права. С понятием «правовая семья» известным образом связано и такое понятие, как «тип права». В советской теории государства и права правовые семьи принято было выделять в рамках типов права, которые именовались историческими типами права. Так, в рамках буржуазного типа права выделялись романо-германская и англосаксонская правовые семьи, а в рамках социалистического типа права – советская правовая семья, правовая семья стран народной демократии и правовая система республики Куба, которая считалась самостоятельной правовой семьей, несмотря на то, что была представлена в единственном числе. В кого типа права – о нская правовые семьи, а в рамках социалистикак исторический, причем высший и последний тип праваторически настоящее время соотношение между типами права и правовыми семьями рассматривается несколько иначе. Обусловлено это тем, что современная российская теория государства и права исходит из множественности критериев в типологии права и возможности использования разных подходов, в то время как типология права, которая давалась советской теорией государства и права, носила односторонний характер, поскольку основывалась лишь на одном критерии – способе производства материальных благ.

В современной типологии права, как и в типологии государства, используется, прежде всего, формационный подход, разработанный, как известно, советской теорией государства и права. Согласно этому подходу выделяются рабовладельческий, феодальный, буржуазный (капиталистический) и социалистический типы права, каждый из которых существует в рамках соответствующей общественно-экономической формации и обусловлен определенным способом производства материальных благ. В современной теории государства и права отдельные авторы наряду с названными типами права выделяют также восточный тип права, рассматривая его в качестве исторически первого типа права.

В то же время по мнению проф. О. Э. Лейста, «типизация права по формациям уязвима тем, что описывает более черты того общества, в котором действует право, чем качества самого права, действующего в том или ином обществе». «Действительная типизация правовых систем, – считал он, – это не их перечень с добавлением наименований общественно-экономических формаций, а исследование качеств этих правовых систем в их обусловленности особенностями обществ». Исходя из этого, т. е. качественных особенностей права той или иной общественно-экономической формации, О. Э. Лейст выделяет три типа (исторических типа) права: сословное право, формальное право и социальное право.

По О. Э. Лейсту сословное право соответствовало азиатскому способу производства, рабовладельческому и феодальному обществам. Оно отражало и закрепляло структуру обществ, состоявших из классов-сословий, и выступало как право-привилегия, по содержанию разное для разных сословий, а нередко – и для социальных групп внутри сословий. Формальное (абстрактно равное) право – это право буржуазного общества. Оно является правом всеобщего равенства, формальных прав и абстрактной свободы и качественно отличается от сословного права. С приходом формального права отменяются сословные привилегии, учреждается равенство всех людей перед законом, закладываются основы гражданского общества. Социальное право – это право, которое возникает в XX в. Оно сохраняет общечеловеческие ценности равного права, но преодолевает формализм буржуазного права при помощи общегосударственной системы гарантий, особенно льгот и правовых преимуществ для социально обездоленных слоев общества. «Социальные и демократические движения новейшего времени, – пишет О. Э. Лейст, – достигли заметных успехов в переходе от существовавшей долгие века системы привилегий господствующих высших сословий за счет низших к системам льгот и привилегий для низших слоев общества за счет имущих классов».

В современной отечественной теории государства и права используется также типология права, в основе которой лежит типология правовых систем . При таком подходе каждая правовая семья, выделяемая в процессе типологии правовых систем, рассматривается и как соответствующий тип права. Поэтому выделенные выше в качестве основных романо-германская, англосаксонская, религиозно-традиционная и социалистическая правовые семьи могут рассматриваться и как соответствующие типы права.