Бессрочная закупка: Срок действия договора можно продлять. Может ли заказчик продлить договор без конкурентных процедур? Существенные условия договора энергоснабжения
Пролонгация договора – это продление срока его действия. Допускают ли это федеральные законы № 44 и № 223, разберем в этом материале.
Что такое пролонгация договора
Согласно Гражданскому кодексу, по договору поставки, выполнения работ или оказания услуг поставщик или исполнитель должен в определенный срок выполнить перед заказчиком (покупателем) свои обязательства. В договоре указывается срок начала и срок окончания его исполнения.
Термина «пролонгация» в ГК нет, однако он часто используется. Под ним подразумевают продление действия договора на определенный или неопределенный срок по соглашению сторон. Это может быть сделано путем заключения дополнительного соглашения. Однако если стороны хотят изначально определить отношения на будущее, условие о пролонгации можно включить в текст договора . Важно понимать, что необходимо указать срок, на который будет автоматически продлен договор и количество раз, на которое возможна пролонгация.
Для получения полного доступа к порталу ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ, пожалуйста, зарегистрируйтесь . Это займет не больше минуты. Выберите социальную сеть для быстрой авторизации на портале:
Возможна ли пролонгация договора поставки по 44 ФЗ
Согласно статье 95 Закона о контрактной системе, существенные условия контракта менять нельзя. Но есть исключения. Так, допускается снижение цены контракта без изменения объемов товара или работы и других условий.
Также по инициативе заказчика возможно изменение объема поставок в пределах 10% в сторону уменьшения или увеличения. Кроме того, правки допускаются, когда цена контракта равна или превышает показатель, установленный Правительством, и исполнить контракт без изменения условий невозможно, когда изменились регулируемые цены, или уменьшилось финансирование заказчика из бюджета.
Обратите внимание, что о сроках в этой статье не говорится ничего, поэтому менять их нельзя ни при каких условиях . То есть возможность пролонгации 44 ФЗ не предусматривает. Все закупки осуществляются согласно плану-графику, а срок исполнения контракта в нем - один из главных показателей, вариативности здесь быть не может. Нарушением будет и внесение в текст контракта условия о возможности продления. Юридически верным выходом из ситуации будет заключение нового договора в рамках уже другой закупки.
Объясним на примере, когда пролонгация будет нарушением и какие может повлечь последствия для заказчика. К примеру, проводится так называемая «малая закупка» - был заключен контракт на сумму 99 тысяч рублей сроком на год. Как мы знаем из положений 44 ФЗ, для малых закупок предусмотрены особые условия . Однако заказчик решил внести в контракт положение о возможности продления договора еще на год.
Соответственно, пролонгация на тот же срок и на тех же условиях теоретически увеличит сумму контракта уже до 198 тысяч, тогда закупка уже не будет являться малой. Продлив такой договор, заказчик нарушит закон и получит штраф.
Как оформить пролонгацию договора по 223 ФЗ
К слову, 223 ФЗ не устанавливает жесткий запрет на изменение условий договора. Однако здесь есть свои нюансы. Как известно, положение о закупке заказчик создает сам, соответственно, может прописать там условие о продлении договора. Однако целесообразно не делать этого, если проводилась конкурентная процедура, и контракт был заключен с ее победителем. Ведь пролонгация в таком случае может привести к ограничению конкуренции, а заказчик попадет под надзор контрольных органов.
По сути, пролонгация - это согласование новых условий . Получается, что вместо того чтобы провести очередную закупку и предоставить участникам равные возможности, заказчик обговаривает новые условий только с одним поставщиком. Это может вызвать вопросы у контролеров. Поэтому закладывать условие о продлении договора стоит в положение о закупке, которая осуществляется у единственного поставщика.
При этом, исходя из практики, соглашение сторон, определяемое как пролонгация договора, может быть расценено в соответствии с Гражданским кодексом как заключение нового контракта. Это следует из Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59. Там говорится, что соглашение о новом сроке подразумевает возникновение нового обязательства. Ведь меняются, как правило, также объемы поставки, а, возможно, и наименование предмета контракта.
Резюмируя все вышесказанное, отметим, что пролонгация в рамках 223 ФЗ возможна , если:
- такое условие содержалось в положении о закупке;
- все изменения условий договора отражаются в ЕИС в указанные законом сроки;
- желательно, чтобы закупка проводилась у единственного поставщика , иначе вас могут заподозрить в ограничении конкуренции.
Предложить увеличить срок контракта сторона может, написав письмо о пролонгации договора. Кстати, характер этого документа и каналы связи также можно предусмотреть в положении о закупке.
Ответы на любые вопросы о закупках вы найдете в журнале «Госзаказ в вопросах и ответах»
Вопрос: Мы автономное дошкольное образовательное учреждение, работаем по 223-ФЗ. У нас на 2016 год заключены договоры на тепло и горячую воду с монополистом. Действие договора с 1 января по 31 декабря 2017 г. Наш учредитель заставляет договоры на 2018 год заключать на полугодие. То есть, в 2018 году у нас на тепло будет два договора. Возможно это, или будет ошибкой? Если можно, то в план закупки на 2018 год включать два договора - на первое и второе полугодие?
Ответ: Возможно заключение двух договоров. Закупки на 2018 год необходимо запланировать в плане закупок на 2018 год с указанием сроков заключения и исполнения договоров на первое и второе полугодие. Здесь ограничений нет, договоров может быть и больше.
Вопрос: Является ли нарушением продление срока поставки товара, срока действия и срока оплаты договора в связи с большими остатками товара?
Ответ: е является нарушением продление срока действия договора, изменение условий поставки, если в положении о закупках заказчика и в договоре не предусмотрено иное. Поскольку изменение договора регулируется положением о закупках заказчика, 223-ФЗ подобные действия не нормирует.
Вопрос: Является ли нарушением расторжение договора в случае, если часть обязательств не была исполнена, по соглашению сторон, в связи с тем, что на момент окончания срока исполнения остались большие остатки товара?
Ответ: Если подобные условия прописаны в договоре и поставщик согласен на расторжение, то договор можно расторгнуть по соглашению сторон после оплаты за фактически поставленный товар.
Поставщик не всегда идет на расторжение, поскольку планировал поставить определенный объем товара. Если в договоре прописана поставка товара по заявке заказчика или партиями, то поставщик может пойти на расторжение договора по соглашению сторон, так как если заказчику товар не нужен, заявки на поставку он отправлять не будет. В таком случае весь объем товара не будет выбран заказчиком, поставщик пойдет на подписание расторжения договора по соглашению сторон. Условия поставки товара по заявке заказчика, указанные в договоре, - хороший вариант как для расторжения договора по соглашению сторон, так и в случае поставки товара партиями, если товар поставлен не полностью или сроки поставки заказчик планирует перенести на более поздний срок.
Вопрос: Возможно ли в рамках 223-ФЗ прописывать в техническом задании конкретную торговую марку (например, порошок стиральный «Ариэль»), без указания «или эквивалент»? Нужно ли в этом случае прописывать технические характеристики порошка?
Ответ: С одной стороны, 223-ФЗ не регламентирует подобные действия, не запрещает заказчику закупать конкретные товары с «товарными знаками» без слов «или эквивалент», без указания параметров эквивалентности, но с другой стороны ограничения по закупкам в части описания объекта закупки (технического задания) могут устанавливаться положением о закупке заказчика.
Исходя из сложившейся практики вопрос закупки конкретного товара без обозначения «эквивалент» или «аналог» регулируется положением о закупке, где заказчик должен прописать порядок описания объекта закупки.
Заказчик может закупать товар с конкретным товарным знаком без указания слов «эквивалент» или «аналог», если в положении о закупке прописаны исключения, на основании которых заказчик имеет право закупать товар.
Например:
При закупке запасных частей или расходных материалов для оборудования, находящихся на гарантии, и если использование именно таких запасных частей или расходных материалов предусмотрено условиями гарантии, конструкторской документацией, технической эксплуатационной документацией;
В случае закупки права использования результатами интеллектуальной деятельности;
По решению заказчика, если закупаемые товары будут использоваться только во взаимодействии с товарами, уже используемыми заказчиком, и при этом уже используемые товары несовместимы с товарами других товарных знаков; обоснование такого решения указывается в документации процедуры закупки;
Товары, необходимые для исполнения действующего договора, определенные нормативной документацией производителя.
Исключения в положении о закупках могут быть и иными, нет закрытого перечня. Исходя сложившейся практики контролирующих органов лучше всего включать исключения в положение о закупках и руководствоваться ими при описании объекта закупки, а не отсутствием регламентации в 222-ФЗ. Тогда, если товар, работа или услуга не попадает под исключение, то при публикации процедуры случае указывается: товарный знак + «или эквивалент» + и параметры эквивалентности. Если при описании объекта закупки указан товарный знак + «или эквивалент» и не установлены параметры эквивалентности, то такая закупка классифицируется со стороны контролирующих органов нарушением, так как параметры необходимы для определения потребности заказчика.
Нарушения:
«Товарный знак без эквивалента» - нет обоснования почему: обеспечение взаимодействия с уже установленными товарами;
«Товарный знак + эквивалент» - не указаны параметры эквивалентности.
Вопрос: С 1 января 2018 года вносятся изменения в форму годового отчета о закупках у СМСП (ПОСТАНОВЛЕНИЕ РФ от 20 мая 2017 г N 608). Отчет за 2017 год мы должны будем делать в новой форме. При этом в новой форме отчета годовой объем закупок у СМСП рассчитывается исходя из стоимостного объема оплаты по договорам в отчетном году, а не из стоимостного объема заключенных в отчетном периоде договоров (а в порядок расчета в п. 5 Постановления 1352 никаких изменений не внесли: там остается стоимостной объем заключенных договоров). Помогите понять, чего все-таки хочет Правительство РФ от заказчиков по 223-ФЗ? И как правильно рассчитывать установленные 10% и 18% закупок у СМСП за 2017 год - считаем по годовому объему заключенных договоров или по объему фактических оплат?
Ответ: С 1 января 2018 года вносятся изменения в форму годового отчета о закупках у СМСП за 2017 год. По новой форме объем закупок у СМСП будет рассчитываться исходя из стоимостного объема оплаты в расчетном году, а не из стоимостного объема заключенных договоров. В порядок расчета по п.5 Постановления 1352 изменений не внесли, там остается стоимостной объем заключенных договоров. Новая форма отчета у СМСП выглядит следующим образом:
В рамках заданного вопроса рассмотрим 11 и 14 строки годового отчета у СМСП. Соответственно, в этой форме годовой объем закупок у СМСП рассчитывается по стоимостному объему оплаты по договорам, а не по общей стоимости объема заключенных договоров. Ссылка на графу 5 в отчете по строкам 11 и 14 выражает стоимостной объем оплат по договорам, соответственно, доля закупок у СМСП в процентном соотношении будет рассчитываться исходя из оплаченного объема договоров, заключенных у СМСП за 2017 год.
В 2017 году годовой объем закупок товаров, работ, услуг, осуществляемых отдельными видами юридических лиц (новые заказчики по 223-ФЗ с 1 июля 2017 года) у субъектов малого и среднего предпринимательства устанавливается в размере не менее чем 9 % совокупного стоимостного объема договоров, заключенных указанными юридическими лицами по результатам закупок товаров, работ, услуг, осуществленных с 1 июля по 31 декабря 2017 года. При этом совокупный годовой стоимостный объем договоров, заключенных такими юридическими лицами с субъектами малого и среднего предпринимательства по результатам закупок, должен составлять не менее 5 % совокупного стоимостного объема договоров, заключенных отдельными видами юридических лиц по результатам закупок товаров, работ, услуг, осуществленных с 1 июля по 31 декабря 2017 года.
Вопрос: Как правильно пролонгировать на 2018 год договор, заключенный по 223- ФЗ в декабре 2016 года на 2017 год? Тогда еще не распространялся на МУПы закон 44-ФЗ. И какие виды договоров нельзя пролонгировать?
Ответ: Для унитарных предприятий, с 1 января 2017 года, осуществляющих закупки по 44-ФЗ, пролонгация может быть классифицирована как обход закона о контрактной системе, за исключением унитарных предприятий, входящих в перечень унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан РФ, обороноспособности и безопасности государства.
Вопрос: Вопрос по ПП-1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Как следует учитывать изменение совокупного годового стоимостного объема договоров в случае заключения дополнительного соглашения?
Ответ: В соответствии с требованиями ПП-1352 (ред. от 20.05.2017) изменения цены заключенного договора не учитываются, в дальнейшем возможны изменения, поскольку в расчете годового отчета о закупках у СМСП учитывается стоимостной объем оплат по договорам.
Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью с 2013 года работает по 223-ФЗ. Нужно ли нам перерегистрироваться в ЕИС? Мы не перерегистрировались, но как и раньше беспрепятственно заходим в личный кабинет и размещаем документы.
Ответ: Перерегистрация необходима в соответствии с Приказом Казначейства России от 30 декабря 2015 г.N27н «Об утверждении Порядка регистрации в единой информационной системе в сфере закупок и признании утратившим силу приказа Федерального казначейства от 25 марта 2014 г. No 4 н». Лица, зарегистрированные на ООС до вступления в силу приказа, должны зарегистрироваться в ЕИС в соответствии с Порядком до 1 января 2017 года. В соответствии с пунктом 2 Приказа №27н лицам, ранее зарегистрированным в ЕИС, необходимо пройти перерегистрацию в ЕИС в соответствии с Порядком до 1 января 2017 г. При этом ранее выданные и действующие СКПЭП применяются в ЕИС до даты окончания их действия.
Если заказчик не произвел перерегистрацию в личном кабинете на сайте: zakupki.gov.ru, то необходимо ее выполнить. Если у заказчика нет возможности произвести перерегистрацию, то необходимо обратиться в техническую поддержку сайта zakupki.gov.ru.
Вопрос: Как правильно определять ОКПД 2 и ОКВЭД 2?
Ответ: В информационных ресурсах из справочников. Находятся эти классификаторы в свободном доступе, найти и скачать их можно в любом удобном для заказчика формате: в виде таблицы excel, текстовом или ином другом. Поиск товара, работ, услуг в классификаторах осуществляется по ключевым словам.
Вопрос: Организация является дочкой предприятия со 100% долей государства. Имеет ли к нам отношение Постановление Правительства РФ от 17 июля 2015 г. N719 "О критериях отнесения промышленной продукции к промышленной продукции, не имеющей аналогов, произведенных в Российской Федерации" (закупка иностранного ПО)?
Ответ: Постановление Правительства РФ от 17 июля 2015 г. N719 "О критериях отнесения промышленной продукции к промышленной продукции, не имеющей аналогов, произведенных в Российской Федерации" не относится к действиям заказчиков, осуществляющих закупочную деятельность по 223-ФЗ. Заказчики, осуществляющие закупки по 223-ФЗ, должны руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 16.09.2016 № 925 "О приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами".
Вопрос: Можно ли использовать в наименовании закупки иностранные слова (например, VOGUE)? Если нет, то какой нормативный правовой документ это запрещает?
Ответ: При описании объекта закупки по 223-ФЗ можно использовать наименование товарного знака с использованием букв латинского алфавита, при этом не запрещается указывать транскрипцию этого товарного знака на русском языке. Прямого запрета на указание товарного знака закупки с использованием иностранных слов нет.
Вопрос: Минэкономразвития России в письме от 16 декабря 2016 г. № ОГ-Д28-15138 указало, что если в рамках договора предусмотрено заключение дополнительного соглашения, в результате чего суммарная стоимость договора превысит 100 тысяч рублей, то сведения о закупке подлежат публикации в единой информационной системе. Каким образом вести отсчет? Например, если при заключении третьего допника сумма достигла 100 тысяч рублей и мы опубликовали все три допника в ЕИС, то в следующий раз начинать отсчет порога в 100 тысяч с четвертого допника или публиковать все последующие? А если к договору не составляются допники, а просто выставляются счета на сумму менее 100 тысяч, мы публикуем информацию по достижении суммарной стоимости в 100 тысяч рублей? Просто раньше говорилось о том, что каждый счет -это отдельный договор, в том числе каждый допник.
Ответ: Письмо спорное. В случае, если в рамках договора заключено дополнительное соглашение, в результате чего суммируется цена договора, превышающая 100 тысяч рублей, а речь в вопросе идет о договоре 100 тысяч рублей, то сведения о закупке подлежат размещению в ЕИС. Каким образом вести отсчет и что касается такого договора - вопрос спорный. Если у заказчика был изначально договор до 100 тысяч и его стоимость увеличили, то эту информацию о договоре должны размещать в ЕИС. Но задним числом провести такую закупку: внести в план закупок, разместить извещение при превышении цены договора 100 тысяч не предоставляется возможным. Поэтому лучше таких ситуаций на практике не допускать. Ели у заказчика был заключен договор до 100 тысяч рублей и есть ограничение 100 тысяч рублей, то выше стоимости лучше не накручивать дополнительным соглашением, а заключить еще один договор до 100 тысяч рублей.
По второй части вопроса: каждый счет - отдельный договор, каждое дополнительное соглашение - отдельный договор. Это касается больше рамочных договоров, т.к. каждый счет по рамочному договору - это отдельный этап договора, соответственно, информация о договоре должна быть размещена в рамках 223-ФЗ в ЕИС. В этой ситуации лучше заключать отдельные договоры, поскольку размещать извещения о проведении закупки задним числом невозможно.
Вопрос: Когда добавляем электронные документы по изменениям в плане закупки, сайт спрашивает предыдущие файлы добавить? Что ставить?
Ответ: План закупок размещается в структурированном виде и электронные документы не добавляются.
Вопрос: В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона N 223-ФЗ в случае если при заключении и исполнении договора изменяются объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в единой информационной системе размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий. В чем логика? Разве это не новая процедура? Мы же заявляли одни условия, а тут их меняем.
Ответ: С одной стороны, если заказчик заявляет одни условия и меняет их, то это уже новая закупка, но ситуации могут быть различными. Возможно, у заказчика в положении о закупке прописано, что стоимость договора может быть увеличена, но не более чем начальная максимальная цена договора, по сравнению с той, что прописана в договоре. В таком случае никаких проблеем с увеличением объема товара, работ или услуг в заключаемом договоре нет. Договор не заключен, в протоколе одни ценовые данные победителя, в договоре - другие исходя из возможности при заключении договора. То же самое касается изменения сроков заключения и исполнения договора. Например, при обжаловании договора сроки действия договора могут быть изменены. При обжаловании процедуры срок процедуры сдвигается, в документации указаны одни сроки, а при заключении договора на основании предписания УФАС срок поставки товара (выполнения работ, оказания услуг) и срок действия договора изменяются.
Вопрос: Ежемесячные отчеты в ЕИС: Провели конкурс/запрос предложений, никто не заявился, закупка признана несостоявшейся, перешли к ЕП. Такие закупки отражать и в строке «По результатам всех закупок», и в строке «По результатам закупок у ЕП», или только в строке «По результатам всех закупок»?
Ответ: Строка «сведения о договорах, заключенных заказчиком по результатам закупки товаров, работ, услуг» включает в себя: Сведения о договорах, заключенных заказчиком по результатам закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) + Сведения о договорах, заключенных заказчиком по результатам закупки, сведения о которой составляют государственную тайну или в отношении которой приняты решения Правительства РФ + Сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства. Если закупка попадает под несколько строчек отчета, то включается в несколько строчек, а в строчку «По результатам всех закупок» - один раз. Если бы закупка попадала по ЕП и государственной тайне, вы бы считали ее только один раз в рамках формирования ежемесячного отчета.
Вопрос: Заказчик обязан обосновывать НМЦ (Порядок определения НМЦ) в случае, если это установлено в его положении о закупке. При этом в Стандарте осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц, утвержденном ФАС России (носит рекомендательный характер), заказчикам предлагается обосновывать НМЦ с использованием методов, названных в ст. 22 Закона № 44-ФЗ, и порядка обоснования НМЦ, определенного в приказе Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567. Что делать? Насколько обязательно все-таки? Если не внесем, что при проверке нам могут на этот счет предъявить контролирующие органы? Тот же вопрос и касаемо порядка оценки заявок (критерии оценки).
Ответ: Обоснование начальной максимальной цены договора должно устанавливаться документацией о закупке, при этом 223-ФЗ или иные нормативные документы не нормируют порядок обоснования НМЦ. Соответственно, определение НМЦ - это вопрос к содержанию положения о закупке заказчика. То есть каждый заказчик может установить для себя требования к определению НМЦ. В стандарте о закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц есть ссылка на 22 статью закона № 44-ФЗ и на порядок применения методов в соответствии с приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 № 567. Соответственно, если говорить о стандарте закупочной деятельности, то положение о закупке как регламентирующий документ для заказчика разрабатывается на основании стандарта о закупочной деятельности и в дальнейшем заказчик должен пользоваться на практике установленными в положении о закупке методами определения НМЦ. Если заказчик не включал это в положение о закупке, то это для него рекомендация.
То же самое касается критериев оценки заявок и порядка оценки заявок. В положении о закупке заказчика должен быть раздел или отдельное приложение к положению о порядке оценки заявок с перечисленными критериями. По мнению многих контролирующих органов отдельных субъектов РФ, критерии оценки заявок, порядок рассмотрения критериев оценки и порядок их расчета должны содержаться в положении о закупке. Делать ссылку в положении о закупках, что критерии оценки заявок будут установлены в документации о закупке, по мнению контролирующих органов, неправильно.
Вопрос: Уже не в первом информационном ресурсе встречается формулировка, смысл которой в следующем: если на конкурс не подали ни одной заявки или никто из участников не подошел под необходимые критерии, то надо провести повторный конкурс. Зачем? С чем это связано? Почему нельзя по факту несостоявшейся процедуры заключить договор с ЕП?
Ответ: В соответствии с ч.5 ст.447 ГК РФ: «Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом». Исходя из формулировки несостоявшихся торгов необходимо, чтобы в положении заказчика и в документации о закупке были прописаны случаи несостоявшихся торгов. Например: есть одна допущенная заявка; на участие не подано ни одной заявки; есть одна заявка и не допущена, все поданные заявки не допущены - это основания для заключения договора с единственным поставщиком. Кроме того, необходимо, чтобы условия закупки были идентичными. Например, в документации о закупке установлены условия обеспечения заявки и обеспечения договора, то при заключении с единственным поставщиком эти условия заключения договора должны быть выполнены.
Вопрос: Какие могут быть ГОСТы при закупке рекламных услуг (размещение РИМ в журнале и т.д.)?
Ответ: Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения».
Вопрос: Есть ли официальный план проверок заказчиков по 223-ФЗ? Если да, то где его можно найти?
Ответ: План проверок для заказчиков по 223-ФЗ не публикуется.
Вопрос: С 1 июля 2017 года начал действовать п. 4 Постановления Правительства РФ от 29 октября 2015 года N 1169. Мониторинг соответствия будет проводиться в отношении заказчиков по закону № 223-ФЗ. Каким образом будет осуществляться мониторинг? Будут мониториться прежние планы закупок, текущие или с нового года?
Ответ: Новая редакция п. 4 Постановления Правительства РФ N 1169 включает в себя новый перечень заказчиков, подпадающих под действие этого пункта. Соответственно, у этих «новых заказчиков» с 1 июля осуществляется мониторинг планов закупок в режиме реального времени.
Вопрос: Сколько коммерческих предложений нужно получить от поставщиков согласно 223-ФЗ и чем это регламентируется? В нашем положении прописано не менее двух коммерческих предложений, но вышестоящее начальство требует не менее трех и ссылается на Методические рекомендации по определению НМЦ (приказ 567 от 02.10.2013)
Ответ: Вопрос обоснования НМЦ регулируется положением о закупке заказчика, соответственно, если в положении прописано, что для обоснования НМЦ необходимо два коммерческих предложения, то для обоснования закупки достаточно двух коммерческих предложений. Если вышестоящее начальство требует не менее трех коммерческих предложений, то это требование не противоречит вашему порядку определения НМЦ. Методические рекомендации по определению НМЦ носят рекомендательный характер.
Вопрос: Скажите пожалуйста, будут ли учитываться в годовом отчете закупки до 500 тысяч (данные закупки мы отражаем только в ежемесячных отчетах)?
Ответ: В годовом отчете учитываются все закупки до 500 тыс. рублей и до100 тыс. руб.
Вопрос: Можно ли в указанные 10% закупок только у СМСП включать закупки у ЕП (в том числе и до 100/500 тыс. рублей), или это должны быть закупки конкурентные с публикацией соответствующего извещения в ЕИС?
Ответ: В письме МЭР от 30 ноября 2015 г. № Д28и-3516 указано, что заказчик обязательно проводит «спецторги» или иные способы закупки, участниками закупок являются только субъекты малого и среднего предпринимательства. Такие «спецторги» осуществляются по перечню, утвержденному заказчиком с ограничением начальной (максимальной) цены договора и при их проведении участникам таких закупок предоставляются преференции, предусмотренные ПП № 1352. Письмо МЭР от 30.09.2015 № ОГ-Д28-13056: «заказчику необходимо осуществлять у субъектов МСП общие закупки в размере 18 процентов совокупного годового стоимостного объема договоров и специализированные закупки в размере 10 процентов совокупного годового стоимостного объема договоров. При этом Постановление N 1352 не ограничивает заказчика в праве выбора способа закупки». «..Закупки у единственного поставщика, не превышающие ста тысяч рублей, сведения о которых не размещаются в единой информационной системе, учитываются при расчете 18-процентного совокупного годового объема договоров, заключенных по результатам закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства. При этом при расчете десятипроцентного совокупного годового объема договоров, заключенных по результатам закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства возможно учитывать закупки, информация о которых (извещение, документация и т.д.) опубликована в ЕИС. Вывод: закупки так называемого малого объема (до 100/500 тыс. рублей) могут входить в восемнадцатипроцентный объем, но не в 10% закупок только у МСП. При этом, если заказчик закупает у ЕП на сумму свыше 500 тысяч рублей, а в извещении о закупке указывает, что это закупка у МСП, то такая закупка может быть включена в десятипроцентный объем закупок у МСП.
Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью (с долей муниципальной собственности 100%) работает по 223-ФЗ. У нас есть недвижимость, и директор настаивает, чтобы мы реализовывали недвижимость через аукционы. Я их провожу на коммерческих площадках, но когда торги не состоялись, заключаю договор купли-продажи напрямую, без торгов. Права ли я? И каким законом можно регулировать отчуждение имущества?
Ответ: Для общества с ограниченной ответственностью правила отчуждения имущества не установлены, если это не регламентировано внутренним порядком об отчуждении и реализации имущества. На коммерческих площадках существует возможность проводить торги с имуществом.
Вопрос: Могут ли привлечь к ответственности за ошибки или недостоверные сведения в ежемесячных отчетах о договорах?
Ответ: Административная ответственность предусмотрена за не размещение ежемесячной отчетности и за нарушение сроков размещения отчетов. За размещение недостоверных сведений административная ответственность не предусмотрена.
Вопрос: Необходимо ли составлять протокол закупки у единственного поставщика? Положением о закупке данный протокол предусмотрен не во всех случаях.
Ответ: Вопрос необходимости составления протокола у единственного поставщика регулируется действующим положением о закупках заказчика. Если в положении прописано, что необходимо составлять протокол, то протокол нужен. То же самое касается внутреннего порядка согласования закупки при осуществлении закупки у единственного поставщика. Если такой порядок согласования прописан в положении о закупках, то он должен соблюдаться.
Вопрос: Запрос котировок отражен в плане закупки, но не состоялся по причине подачи только одной заявки. По положению мы имеем право заключить договор с данным единственным участником, но должны отразить эту процедуру как закупку у единственного поставщика. Вносить ли второй раз в план данную закупку или менять способ закупки у прежней?
Ответ: В данном случае необходима корректировка плана закупок. Приведу пример из письма МЭР от 26 апреля 2016 г. № Д28и-1049:
Так, при работе в единой информационной системе добавление строки плана закупки для проведения повторной закупки или прямой закупки приведет к изменению сведений, указываемых для проведения оценки соответствия и мониторинга соответствия, искажая сведения о планируемом годовом объеме закупок, которые планируется осуществить по результатам закупки, участниками которой являются только субъекты малого и среднего предпринимательства.
Таким образом, заказчику следует вносить корректировку в строку плана закупки, в соответствии с которой было размещено извещение о закупке и такая закупка признана несостоявшейся. При такой корректировке сведения, указываемые для проведения оценки соответствия и мониторинга соответствия, будут корректно отображать планируемую закупочную деятельность в части закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства. Заказчику следует вносить корректировку в строку плана закупки, в соответствии с которой было размещено извещение о закупке и такая закупка признана несостоявшейся, в случае если в соответствии с положением о закупке такого заказчика предусмотрено проведение новой конкурентной закупки или новой закупки у единственного поставщика.
Вопрос: Командировочные расходы составили 300 тыс. рублей. Разместить соответствующий счет в трехдневный срок в реестре договоров не успеваем: пока вернутся из командировки, пока отчитаются в бухгалтерии. Как разместить в срок данный счет в реестре договоров? Можно ли отталкиваться от даты авансового отчета?
Ответ: Командировочные расходы могут быть проведены заказчиком как по 223-ФЗ, так оплатой под отчет. Мнение Минэкономразвития (Письмо МЭР от 8 апреля 2016 г. № Д28и-870):
В соответствии со ст. 168 ТК РФ работодатель обязан возмещать работнику: расходы по проезду; расходы по найму жилого помещения; дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные); иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведома работодателя. Возмещение работникам в денежной форме командировочных расходов не является закупкой и соответственно не подлежит включению в план закупок. Заказчик считает необходимым заключить договор на оказание услуг, связанных с направлением работника в служебную командировку - считается закупкой и сведения об осуществлении такой закупки размещаются в ЕИС.
Дополнительные расходы - это закупка, не включенная в норму по ст. 168 ТК РФ: Возмещение работникам в денежной форме расходов, понесенных с целью оплаты ТРУ в интересах организации, или предоставление под отчет работникам средств на приобретение ТРУ в интересах организации являются закупкой в понимании № 223-ФЗ.
Вопрос: Подскажите, можем ли мы установить требование в документации при закупке транспортного оборудования (автопогрузчики)?
Ответ: Если данное требование заказчика будет обосновано. С одной стороны, 223-ФЗ такие требования устанавливать не запрещает, но с другой стороны, если это требование приводит к ограничению конкуренции на торгах, то оно необоснованно завышено по отношению к исполнителю. Соответственно, если у заказчика имеется несколько предложений от поставщиков (исполнителей), которые этим требованиям соответствуют, то теоретически такое требование в документации о закупке уместно. Например, у заказчика имеется 3-4 предложения от потенциальных поставщиков (исполнителей), которые имеют сервисные центры и обслуживают данное транспортное оборудование.
Вопрос: с 01.01.2018 вступает в силу новая форма годового отчета по ПП РФ 1352 от 11.12.14. Чем отличаются между собой строки 5-6, 7-8 и 9-10 в новом отчете? Какие данные необходимо указывать в последней колонке отчета: "Количество договоров, срок исполнения которых превышает один календарный год, заключенных в предыдущие отчетные периоды" - все договоры, заключенные в предыдущие периоды, либо которые действовали в отчетном периоде, либо продолжают действовать, либо оплачивались в отчетном периоде? В четвертой колонке должна указываться вся оплата за отчетный год, и неважно, когда был заключен договор?
Ответ: Строка 5: Всего заключено договоров с субъектами малого и среднего предпринимательства по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в которых участниками закупок являются только субъекты малого и среднего предпринимательства; Строка 6: Всего заключено договоров с субъектами малого предпринимательства (в том числе с субъектами малого предпринимательства, относящимися к микропредприятиям) по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в которых участниками закупок являются только субъекты малого и среднего предпринимательства; Строка7: Всего заключено договоров с субъектами малого предпринимательства (в том числе с субъектами малого предпринимательства, относящимися к микропредприятиям) по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в которых участниками закупок являются только субъекты малого и среднего предпринимательства; Строка 7: Всего заключено договоров непосредственно с субъектами малого и среднего предпринимательства для целей исполнения договоров, заключенных с заказчиком по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в отношении участников которых заказчиком устанавливается требование о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства; Строка 8: Всего заключено договоров непосредственно с субъектами малого предпринимательства (в том числе с субъектами малого предпринимательства, относящимися к микропредприятиям) для целей исполнения договоров, заключенных с заказчиком по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в отношении участников которых заказчиком устанавливается требование о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства; Строка 9: Всего заключено договоров непосредственно с субъектами малого и среднего предпринимательства в целях исполнения договоров, заключенных с заказчиком по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в отношении участников которых заказчиком устанавливается требование о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства (по результатам закупок, указанных в абзаце двадцать седьмом позиции 1 настоящей формы); Строка 10: Всего заключено договоров непосредственно с субъектами малого предпринимательства (в том числе с субъектами малого предпринимательства, относящимися к микропредприятиям) в целях исполнения договоров, заключенных с заказчиком по результатам проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных положением о закупке, в отношении участников которых заказчиком устанавливается требование о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства (по результатам закупок, указанных в абзаце двадцать седьмом позиции 1 настоящей формы).
Договоры (соглашения), заключенные на срок более 5 лет по результатам закупок товаров, работ, услуг государственными компаниями, созданными на основании федерального закона, которые предусматривают софинансирование, проектирование и (или) разработку рабочей документации и строительство (реконструкцию и (или) комплексное обустройство), эксплуатацию, включая содержание, ремонт (при необходимости капитальный ремонт) автомобильных дорог (участков автомобильных дорог) общего пользования федерального значения и (или) отдельных дорожных сооружений, являющихся их технологической частью, а также могут предусматривать выполнение функций оператора по сбору платы за проезд по платным автомобильным дорогам (платным участкам автомобильных дорог) общего пользования федерального значения при условии установления указанными заказчиками в отношении участников закупки требований о привлечении к исполнению таких договоров (соглашений) субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства.
В последней колонке годового отчета по ПП РФ от 11.12.2014 №1352 (в новой форме) отображается сумма оплат по договорам в отчетном периоде, сюда включаются оплата по договорам, заключенным не только в отчетном периоде, но и по договорам, которые заключали ранее на несколько лет или договорам, заключенным в отчетном периоде и переходящим исполнением на следующий отчетный период.
Вопрос: Нужно ли публиковать годовой отчет по малому бизнесу, если все месячные отчеты у нас нулевые?
Ответ: 223-ФЗ не обязывает заказчика, не подпадающего под ПП РФ от 11.12.14 № 1352, размещать годовой отчет. Ежемесячный отчет о закупках у СМСП заказчик должен публиковать.
Вопрос: Можно ли продлить на 2018 год договоры закупки, заключенные муниципальным унитарным предприятием на собственные средства в декабре 2016 год на 2017 год, если в договоре есть условие о пролонгации?
Ответ: Унитарные предприятия должны с 01.01.2017 руководствоваться 44-ФЗ.
Вопрос: Если на момент подачи заявок участник является субъектом СМП, а на момент заключения договора - нет, допускается ли заключение договора с таковым? Из ч.14(1) пост.1352 следует, что заказчик принимает решение об отказе от заключения договора с участником, являющимся единственным поставщиком, если сведения о таком отсутствуют в реестре. А если он не единственный участник?
Ответ: Проверка осуществляется на этапе допуска к участию в закупке (или заключения договора, если участник один). Сведения о принадлежности участника к МСП учитываются на момент окончания срока подачи заявок.
Вопрос: МУП в декабре 2016 года заключило массу договоров по 223-ФЗ. В некоторых договорах есть условие о пролонгации на следующий период. С 1 января 2017 года перешли на работу по 44-ФЗ. Сейчас договоры, заключенные по 223-ФЗ, заканчиваются, но как быть с пролонгацией? Можно ли оставить такие договоры по 223-ФЗ на новый срок, а не заключать заново по условиям 44-ФЗ? Поставщики настаивают. Судебную практику не нашла.
Ответ: Для МУП договоры должны заключаться на основании 44-ФЗ.
Вопрос: Минфин выпустил письмо с разъяснением, что в сумму договора на оказание услуг с физлицом должна входить оплата соцстраха. Ранее Минэкономразвития писало в разъяснительном письме, что в цену договора входит только НДФЛ. Как быть с уже заключенными договорами? С какого периода делать дополнительное соглашение и увеличивать цену договора? Или это коснется только новых договоров? И как это может отразиться на штрафах?
Ответ: В ранее заключенные договоры изменения вносить не нужно, в новые договоры вносите изменения в соответствии с требованием Минфина.
Вопрос: Какие сроки предусмотрены для размещения в Единой информационной системе сведений о выполнении договоров?
Ответ: В течение 3-х рабочих дней с момента заключения - сведения в реестр договоров. В течение 10-и дней - информацию об исполнении (изменении или расторжении). Если договором предусмотрены этапы поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, в реестр договоров подлежат включению информация и документы о результатах исполнения отдельного этапа исполнения договора.
Вопрос: Допустимо ли использование в документации о проводимой закупке ограничения для участников закупки по возрасту организации (например: участник закупки должен существовать на рынке услуг не менее 10 лет)?
Ответ: Теоретически 223-ФЗ такого не запрещает, но на практике такое требование включать не рекомендуется. Исходя из практики УФАС:
Требование к сроку регистрации юридического лица -нарушение;
Отсутствие понятие аналогичности работ -нарушение;
Требование о наличии опыта непосредственно с заказчиком или в системе холдинга -нарушение (но может быть критерием).
Соответственно, если Заказчику необходимо оценить опыт участника закупки на рынке товаров (работ, услуг), то можно установить критерии оценки заявок: опыт поставки товара (оказания услуг, выполнения работ) или связанные с этим критерием требования, например количество (или сумма) исполненных договоров.
Из практики ФАС России: «Учитывая природу договора поставки, отсутствие у поставщика фактов поставки товаров по предмету закупки не является подтверждением невозможности надлежащего исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам аукциона. Здесь критерий опыта при поставке товара является избыточным, т.к. оборудование по предмету аукциона является серийным и находится в свободном доступе на рынке соответствующего оборудования. Действия заказчика, установившего требование к участникам закупки о наличии опыта осуществления поставок компрессоров, стоимость которых составляет не менее 20 % начальной (максимальной) цены договора (цены лота) в качестве обязательного для участников аукциона, ограничивает количество участников закупки и противоречит подп. 2 п. 32 Положения о закупке, п. 2ч. 1ст. 3 Закона о закупках и нарушают ч. 1ст. 2 Закона о закупках.
Вопрос: Как без акта выполненных услуг провести на сайте исполнение договора? Исполнитель (Водоканал) акты не предоставляет.
Ответ: В реестре договоров необходимо размещать информацию об исполнении договоров и размещать документы, касающиеся результатов исполнения. Закон N 223- ФЗ позволяет заказчику самостоятельно сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления сферы деятельности, которые наиболее соответствуют потребностям заказчика, в том числе определить комплект документации, подтверждающей исполнение обязательств по договору.
Вопрос: Платежные поручения о перечислении денег за коммунальные услуги централизованная бухгалтерия выдает без синей печати банка (по электронной почте). Как оформить на сайте исполнение договора с таким платежным поручением?
Ответ: Заказчик сам определяет комплект документов, необходимых для исполнения договора на сайте - сведения о исполнении договора. В вашем случае это может быть платежное поручение без печати.
Вопрос: Заключен договор на строительство автодороги. В качестве обеспечения исполнения обязательств (в т.ч. гарантийных) предоставлена банковская гарантия. Договор выполнен в срок, полностью оплачен. Однако через полгода стали проявляться скрытые недостатки: провалы, подмывы и т.п. Стоимость устранения недостатков - примерно 4 - 5 млн руб. Выясняется, что подрядчик - банкрот. Какой должен быть порядок действий заказчика? Нужно ли проводить процедуру по устранению гарантийных недостатков третьим лицом и можно ли оплатить эти работы за счет банковской гарантии?
Ответ: Если у заказчика при заключении договора была основная банковская гарантия, то по ней банк оплатить гарантийные обязательства не сможет. Если в основную банковскую гарантию было включено дополнительное гарантийное обязательство или дополнительная банковская гарантия, покрывающая гарантийные обязательства, то банк обязан оплатить сумму по гарантии, покрывающую указанную в данной гарантийной банковской гарантии сумму.
Письмо Минфина от 2 июля 2014 года N 02-02-07/32132:
Заказчик вправе включить в проект контракта условие об обеспечении гарантии качества в отношении предмета контракта.
Если таким способом является предоставление банковской гарантии, то поставщик может представить банковскую гарантию, обеспечивающую как основное, так и гарантийное обязательство.
Однако если указанное обеспечение не будет предоставлено, заказчик не вправе отказаться от заключения контракта. Этот вывод Минфин России обосновывает тем, что No 44 - ФЗ регламентирует исключительно порядок обеспечения исполнения основного обязательства по контракту.
Вопрос: Нет ли новостей о возврате МУПов к 223-ФЗ? Проводить закупки по 44-ФЗ в сложившихся рыночных условиях невозможно.
Ответ: Пока новостей нет, но перечень унитарных предприятий, имеющих стратегическое значение, которые ведут закупочную деятельность по 223-ФЗ, расширяется и будет расширяться дальше.
Вопрос: Какие последствия для заказчика могут быть, если вопреки своему положению о закупках заказчик выбрал неверный способ закупки? В положении о закупках котировка до 1 млн рублей, заказчик провел закупку способом котировок на сумму 3 млн рублей, а должен был выбрать аукцион или конкурс.
Ответ: Подобные нарушения контролирующие органы классифицируют по части 3 статьи 7.30 как: не размещение заказчиком в единой информационной системе в сфере закупок информации и документов, размещение которых предусмотрено в соответствии с законодательством Российской Федерации, т. к. информацию о закупке должны были разместить как информацию об аукционе или конкурсе, а разместили закупку как котировку.
Вопрос: МУП вместо закупки и перепродажи заключил договор комиссии соответствующих ритуальных товаров, т.е. товар берется на реализацию. Не будет ли эта закупка классифицироваться как обход 44-ФЗ?
Ответ: Договор комиссии не попадает в сферу действия 44-ФЗ. Если заказчик - комиссионер, проблем нет, реализуется товар и получается прибыль.
Вопрос: По результатам запроса цен не подано ни одной заявки, договор был заключен с единственным поставщиком, однако впоследствии расторгнут. Можно ли заказчику заключить еще один договор с другим поставщиком на основании несостоявшейся процедуры или нужно проводить закупку снова?
Ответ: В этой ситуации логично проводить повторно новый запрос цен или выбрать иной способ закупки.
Вопрос: Как быть с договорной арендой, заключенной до того, как организация начала работать по 223-ФЗ?
Ответ: Никак не учитывать по 223-ФЗ, т.к. это закупка, заключенная не по закону 223-ФЗ. Если впоследствии договор аренды будете переоформлять по 223-ФЗ, то закупку следует проводить по 223- ФЗ и отражать в отчетах.
Вопрос: Как правильно корректировать план по 223-ФЗ в ситуации, если по позиции плана закупок будет проводиться несколько закупок?
Ответ: Из одной позиции в плане закупок можно создать одну закупку
Вопрос: Нужно ли письменно объяснять отмены позиции из плана закупок?
Ответ: Если у заказчика установлен внутренний порядок письменной отмены, то он должен применять его при закупках.
Вопрос: Заключен договор на тепло, цена 1 млн руб., сумма по договору осталась. Как быть с договором: расторгнуть его или закрыть по факту.
Ответ: Можно закрыть по факту оплаты оказанной услуги и расторгнуть договор по соглашению сторон.
Вопрос: Проводили закупку у единственного поставщика, протокол от 30.10.2017. Можно ли подписать договор той же датой? В нашем положении прописаны условия заключения с единственным поставщиком: «в течение 30 дней после подписания протокола».
Ответ: Можно, так как в положении о закупках прописаны сроки подписания договора с единственным поставщиком.
Вопрос: Если объем закупок по 223-ФЗ не превышает 2 млн руб., обязан ли заказчик заполнять отчет по СМП?
Ответ: Если на заказчика не распространяется ПП РФ от 11.12.2014 №1352 (ред. от 20.05.2017), отчет формировать не нужно.
Вопрос: Муниципальное казенное предприятие является субподрядчиком по исполнению контракта. Можем ли мы закупать товары для исполнения контракта подряда по 223-ФЗ, обслуживать технику?
Ответ: Если предприятие взяли в качестве субподрядчика на исполнение контракта, то такие товары для исполнения субподрядчиком контракта закупать не можете, т.к. должны проводить закупку по 44-ФЗ.
Вопрос: Имеет ли право заказчик заключать договор с единственным поставщиком по 223-ФЗ или проводит конкурс на проведение новогоднего корпоратива?
Ответ: Договор свыше 100 тысяч можно заключить с единственным поставщиком, если в положении о закупке прописано обоснование закупки у единственного поставщика. Вообще организация праздников и представлений - это конкурентная закупка, здесь нужно либо проводить процедуру, либо заключать несколько договоров с исполнителем, если иное не оговорено в положении о закупках.
Вопрос: Должен ли единственный поставщик отвечать всем требованиям, установленным в документации?
Ответ: Очевидно, речь о ситуации, когда договор заключается по результатам несостоявшихся процедур. Здесь условия заключаемого договора должны быть такими, как условия договора в конкурентной процедуре. Здесь именно условия договора должны быть идентичны, а не требования к участнику закупки.
Вопрос: Как правильно закупить канцтовары, если у одного поставщика есть одни необходимые позиции, а у другого - другие?
Ответ: В зависимости от объема закупок, если два договора на полгода заключены на сто тысяч, то ничего страшного в этом нет, но если эти суммы выше и дробятся на несколько, то рекомендуется закупать товар по конкурентным процедурам, разбивая на несколько закупок, в соответствии с наличием товара у поставщиков.
Вопрос: Заключили договор с единственным поставщиком на сумму свыше 100 тыс. рублей, внесли изменения дополнительным соглашением, разместили поздно.
Ответ: Здесь нарушение размещения информации по срокам в ЕИС.
Вопрос: МУП полностью перешло на 44-Ф. По договорам, заключенным по 223-ФЗ в 2016 году на 2017 год, не опубликовано ни одного отчета. Нужно ли сделать это?
Вопрос: Должны ли размещать извещение в ЕИС об аварийной закупке свыше 100 тыс. рублей?
Ответ: Информация о закупке, которая осуществляется в соответствии с аварийной ситуацией или в результате непреодолимой силы, в ЕИС не размещается.
Вопрос: Если в части отчета в ЕИС не дает разместить вовремя информацию, какие наши действия нужны, чтобы не получить штраф?
Ответ: Если ЕИС не дает опубликовать отчет или другую информацию по техническим причинам, то такую информацию необходимо фиксировать (делать скриншоты, записи экрана) и в случае возникновения вопросов предъявлять как информацию, что ЕИС не работала.
Вопрос: Надо ли проводить закупочную процедуру на устранение гарантийных обязательств, если цена 4-5 млн руб.? Если да, то как оплачивать из денег по банковской гарантии? Банк требует расчет затрат.
Ответ: Если денег банковской гарантии нет, то проводить гарантийное обслуживание необходимо из собственных средств заказчика, проводя конкурентную закупку, исходя из установленных условий в положении о закупках. Если банковская гарантия распространяется на гарантийные обязательства, то в банк заказчик отправляет претензию, банк оплачивает сумму по банковской гарантии заказчику, заказчик проводит закупку в соответствии с положением о закупках.
Необходимо сделать сметы на ремонт дороги и предоставить их банку для денежных выплат Заказчику по гарантийной банковской гарантии.
Вопрос: Будут ли переводить МУПы, водоканалы на 223-ФЗ?
Ответ: В ближайшее время не будут.
Вопрос: Является ли закупкой плата по договору земельного участка?
Ответ: Да, является.
Есть группа товаров, работ, услуг, которые требуются заказчику постоянно, к примеру, электроэнергия, доступ в Интернет, телефония. Каждый заказчик хотел бы упростить процедуру ведения своей закупочной деятельности и не проводить ежегодно одинаковые заказы. Куда проще просто продлить период действия ранее заключенного контракта, а не утруждать себя проведением новых торгов. Это и называется пролонгация — увеличение периода действия контракта в процессе реализации сторонами своих договорных отношений.
По общему правилу, указанному в нормах гражданского законодательства, соглашение между участниками сделки может быть продлено свыше срока, на который оно заключалось. То есть стороны вправе изменять условия контракта в связи с изменением обстоятельств (ст. 451).
Но стоит учитывать, что деятельность заказчиков в сфере 44 ФЗ и 223 ФЗ должна опираться в первую очередь на специфические нормы данных законов.
Пролонгация по 44-ФЗ
Согласно ч. 1 ст. 95, стороны не вправе изменять существенные условия контракта, к которым в том числе относится срок его действия. То есть возможность пролонгации 44-ФЗ не предусматривает (письмо Минэкономразвития от 21.07.2015 № Д28и-2020, от 14.07.2016 № Д28и-1818, письмо Казначейства России от 19.05.2015 № 07-04-05/09-319).
Все закупки осуществляются согласно плану-графику, а период исполнения контракта в нем — один из главных показателей, вариативности здесь быть не может. Нарушением будет внесение в текст контракта правил о возможности продления (письмо Минэкономразвития от 31.03.2017 № ОГ-Д28-4011). Заключать доп соглашение о продлении срока действия договора заказчик не имеет права (п. 2 ст. 168 ГК, доп соглашение о продлении срока договора является ничтожным, если оно не предусмотрено законом и контрактом).
Нарушение данного требования влечет административное наказание, предусмотренное пунктами 4 и 5 статьи 7.32 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 20 000 руб. для должностных лиц и 200 000 руб. для юридических лиц.
Единственным юридически верным выходом из ситуации является публикация сведений в плане-графике и дальнейшее проведение нового заказа.
Исключение составляет случай изменений существенных условий в связи с решением Правительства, субъекта или местной администрации (пп. 2-4 ч. 1 ст. 95, Постановление от 19.12.2013 № 1186).
Пролонгация по 223-ФЗ
Иная ситуация обстоит в рамках закона 223-ФЗ. Заказчики находятся в менее строгих условиях, так как самостоятельно разрабатывают положение о закупке и могут включать в него положения о пролонгации.
Если договором, заключенным по итогам закупки, предусмотрено право его пролонгации и при этом не изменяются существенные условия (за исключением объема, цены), то продление срока без проведения повторной закупочной процедуры не противоречит требованиям Закона № 223 ФЗ. Такой позиции придерживается Минэкономразвития в своем письме от 24.03.2017 № Д28и-1993.
Таким образом, чтобы провести процедуру пролонгации, заказчику необходимо соблюсти ряд условий:
- возможность продления должна быть указана в положении о закупке;
- возможность должна быть указана в самом договоре;
- изменения условий должны публиковаться в Единой информационной системе (Постановление от 31.10.2014 № 1132).
Стоит отметить, что нередко увеличение периода действия контракта, заключенного конкурентным способом, расценивается контрольными органами как ограничение конкуренции. Контролеры руководствуются тем, что вместо того чтобы провести очередную закупку и предоставить участникам равные возможности, заказчик обговаривает новые условия только с одним поставщиком
В рамках Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ заключается договор на оказание услуг по пультовой охране между банком и единственным поставщиком. Возможно ли предусмотреть дальнейшую пролонгацию данного договора с изменением цены договора в рамках инфляции, предусмотренной Правительством РФ?
Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а лишь устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупке - документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика и содержащий требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров (ч. 2 ст. 2 этого Закона, смотрите также письмо Министерства экономического развития РФ от 02.09.2011 N Д28-317). Положение о закупке утверждается органами управления самого заказчика (ч. 3 ст. 2 Закона о закупках). При этом согласно ч. 5 ст. 4 Закона N 223-ФЗ предусмотрено, что в случае, если при заключении и исполнении договора изменяются объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор на официальном сайте размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий.
Таким образом, Закон N 223-ФЗ прямо допускает возможность изменения условий заключаемых в соответствии с ним договоров, в том числе о сроках исполнения договоров, лишь требуя разместить информацию об этом. Вместе с тем, по нашему мнению, необходимо учитывать следующее. К сожалению, понятие "закупка" Законом N 223-ФЗ четко не определено, каких-либо официальных разъяснений по данному вопросу на настоящий момент также нет. Из текста Закона N 223-ФЗ, например из указания п. 3 ч. 9 ст. 4 этого Закона о том, что в извещении о закупке в обязательном порядке указывается предмет договора, указания ч. 5 ст. 4 Закона N 223-ФЗ о том, что одновременно публикуется проект договора, следует, что результатом проведения закупки является заключение нового договора. Надо также принять во внимание, что среди способов закупки указаны прежде всего торги - конкурс и аукцион (ч. 2 ст. 3 Закона N 223-ФЗ), то есть процедуры, по результатам которых определяется лицо, с которым заключается договор (контрагент). Отсюда можно сделать вывод, что под закупкой понимается процедура выбора контрагента для заключения с ним договора.
С этой точки зрения, продление договора формально закупкой не является, поскольку в этом случае контрагент уже выбран, а заключение нового договора не происходит. Вместе с тем необходимо также учитывать, что соглашение сторон (сделка - ст. 153 ГК РФ), определяемое ими как "продление договора", также может быть квалифицировано как заключение нового договора (п. 1 ст. 154, п. 1 ст. 420 ГК РФ). Именно такая квалификация продления договора аренды дана в п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Полагаем, что такая квалификация связана с характером договора аренды - передачей определенного имущества во владение и (или) пользование за плату на определённое время (п. 1 ст. 606 ГК РФ). Соответственно, соглашение о новом сроке аренды подразумевает возникновение нового обязательства на основании договора (ст. 307 ГК РФ), пусть даже его условия совпадают с условиями предыдущего обязательства, возникшего из ранее заключенного договора.
По нашему мнению, тот же подход может быть применен и к продлению иных договоров. Так, поскольку наименование и количество товара являются существенными условиями договора купли-продажи (п. 3 ст. 455 ГК РФ), включая договор поставки (п. 5 ст. 454 ГК РФ), согласование нового количества товара означает заключение нового договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). То же касается согласования новых объёмов работ, то есть новой определенной работы (новый договор подряда - ст. 702, ст. 703 ГК РФ) или услуг, определенных действий (п. 1 ст. 779 ГК РФ). К описанной же ситуации, на наш взгляд, такой подход тем более приложим постольку, поскольку специфика оказания охранных услуг (как и некоторых других видов услуг) состоит в том, что фактически их объём определяется временем их оказания так же, как и объём обязательств по договору аренды.
Таким образом, на наш взгляд, существует немалая вероятность признания такого продления договора новой закупкой. В этой связи ещё раз напомним, что Закон N 223-ФЗ не определяет порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров, а требует от заказчика определить их в положении о закупке.
Поэтому во избежание споров с контролирующими органами, видимо, целесообразно внести указания о возможности проведения закупок путем продления ранее заключенных с единственными поставщиками, подрядчиками, исполнителями договоров.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Заказчики, осуществляющие закупки в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - 223-ФЗ, закон о закупках), зачастую сталкиваются с вопросами: каким образом закупать услуги энергоснабжения и заключать соответствующие договоры, что делать с договорами, которые были заключены до вступления в силу 223-ФЗ, какие условия прописать в договоре и возможна ли его пролонгация и т.д.
Согласно ст. 539 ГК РФ энергоснабжающая организация, заключившая договор с потребителем (абонентом), обязуется подавать ему через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Энергосбережение - это реализация организационных, правовых, технических, технологических, экономических и иных мер, направленных на уменьшение объема используемых энергетических ресурсов при сохранении соответствующего полезного эффекта от их использования, в том числе объема произведенной продукции, выполненных работ, оказанных услуг (ФЗ № 261 «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»)
Существенные условия договора энергоснабжения
Не существует четкого единого мнения по поводу того, что считать существенными условиями договора энергоснабжения.
В соответствии гражданским законодательством одним из существенных условий любого гражданского-правового договора является предмет договора (в данном случае это различные виды энергии, энергоносители, а также вода, нефтепродукты, нефть).
Ряд специалистов к существенным условиям такого договора относят также цену, количество и качество энергии, режим потребления, обеспечение содержания и безопасной эксплуатации сетей, оборудования, приборов.
В судебной практике бытует мнение, что в связи с тем, что договор энергоснабжения - одна из разновидностей договора купли-продажи, то существенными условиями следует считать наименование товара и его количество.
Ст. 19 закона «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности…»
- В договоре энергоснабжения должны быть установлены условия:
- 1) о величине экономии энергетических ресурсов, которая должна быть обеспечена исполнителем в результате исполнения энергосервисного договора (контракта);
- 2) о сроке действия энергосервисного договора (контракта), который должен быть не менее чем срок, необходимый для достижения установленной энергосервисным договором (контрактом) величины экономии энергетических ресурсов;
- 3) иные обязательные условия энергосервисных договоров (контрактов), установленные законодательством РФ.
- В договоре энергоснабжения могут быть установлены условия:
- 1) об обязанности исполнителя обеспечивать при исполнении энергосервисного договора (контракта) согласованные сторонами режимы, условия использования энергетических ресурсов (включая температурный режим, уровень освещенности, другие характеристики, соответствующие требованиям в области организации труда, содержания зданий, строений, сооружений) и иные согласованные при заключении энергосервисного договора (контракта) условия;
- 2) об обязанности исполнителя по установке и вводу в эксплуатацию приборов учета используемых энергетических ресурсов;
- 3) об определении цены в энергосервисном договоре (контракте) исходя из показателей, достигнутых или планируемых для достижения в результате реализации энергосервисного договора (контракта), в том числе исходя из стоимости сэкономленных энергетических ресурсов;
Цена как существенное условие договора
Отнесение цены договора к существенным условиям и зависит от того, каким образом она была образована. Если цена определяется согласно установленным тарифам (государственное регулирование), то в этой ситуации данное условие договора не определяется соглашением между сторонами. В соответствии с законом «Об электроэнергетике» поставка электрической энергии для всех групп потребителей (кроме населения) должна осуществляться по свободным ценам в полном объеме (могут быть определены по согласию сторон). Потребители энергии должны получать энергию именно по оговоренной цене.
Если договор был заключен до 1 января 2015 года , то сведения о его исполнении и сам договор не нужно публиковать в реестре, так как закон обратной силы не имеет. Если такой договор изменяется или расторгается после 1 января 2015 года, то информацию об этом также не нужно вносить в реестр.
В рассматриваемой ситуации у заказчиков существует лишь обязанность размещать сведения о договоре энергоснабжения в ежемесячной отчетности. Однако некоторые заказчики при пролонгируемом договоре вносят всю сумму платежей в отчете за декабрь (то есть за весь год сразу), а другие каждый месяц публикуют сведения в отчете о закупке у единственного поставщика.
Если договор энергоснабжения подписан после 1 января 2015 года (когда вступило в силу вышеназванное Постановление), то заказчик вносит в реестр сведения о договоре в течение 3 рабочих дней с момента его заключения.
Договор энергоснабжения имеет несколько платежей в течение года и у заказчиков возникают вопросы о том, каким образом вносить в реестр сведения о них: ежемесячно или допустимо единовременно отобразить сведения при закрытии договора. И тот и другой вариант имеет место при публикации информации в реестре, однако последний - наиболее предпочтительный и удобный для заказчиков.
Документы о заключенном договоре (скан-копия договора, дополнительного соглашения и др.) публиковать в реестре в 2015 году не нужно . Такая обязанность возникает у заказчиков только с 1 января 2016 года. Организаторы закупок должны вносить информацию об изменении, исполнении, расторжении договоров (без загрузки сканов данных документов) уже с начала 2015 года. Размещая сведения о заключенном договоре в реестре, заказчики также не должны забывать и о ежемесячной отчетности, которая размещается на ООС не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным (согласно 223-ФЗ).