МЧП: предмет, понятие, принципы. Современное международное частное право

ВОПРОСЫ К ЭКЗАМЕНУ

по международному частному праву

1. Понятие, предмет и система МЧП.

2. Соотношение МЧП с международным публичным правом и внутригосударственным правом.

3. Методы правового регулирования (коллизионный и материально-правовой).

4. Принципы МЧП.

5. Национальные источники МЧП (национальное коллизионное право).

6. Международный договор как источник МЧП. Имплементация.

34. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности иностранных юридических лиц в зарубежных государствах. Статус индивидуального предпринимателя в МЧП.

35. Государство как субъект международных частноправовых отношений.

36. Иммунитет государства и его содержание. Доктрина государственного акта .

37. Виды иммунитета государства. Европейская конвенция об иммунитетах государств от 01.01.01 г. Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности от 01.01.2001 г.

38. Правовое положение международной организации в МЧП.

39. Понятие и виды международных организаций в сфере МЧП.

40. Коллизионные вопросы собственности.

41. Понятие и способы осуществления инвестиций. Определение иностранного инвестора в действующем законодательстве РФ и ее международных договорах.

42. Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ.

58. Договор международного форфе́йтинга

59. Договор строительного подряда в международном частном праве

60. Особенности правового регулирования международных расчетных отношений.

62. Документарное инкассо.

63. Расчеты посредством чеков.

65. Международные морские перевозки грузов по чартеру и коносаменту . Ответственность перевозчика.

66. Договор международной морской перевозки пассажиров и багажа. Ответственность перевозчика.

67. Договор международной воздушной перевозки. Ответственность перевозчика.

68. Договор международной автомобильной перевозки. Ответственность перевозчика. Перевозка грузов с применением книжки (карнета) МДП.

69. Международные железнодорожные перевозки. Условия перевозок. Ответственность железных дорог.

70. Международные соглашения об охране авторского права на литературные и художественные произведения.

72. Международные соглашения об охране прав на объекты промышленной собственности.

73. Охрана прав иностранцев на промышленную собственность в РФ.

74. Коллизионное и материально-правовое регулирование кондикционных обязательств.

84. Иностранные судебные поручения.

85. Легализация иностранных документов и апостиль.

86. Признание и исполнение иностранных судебных решений.

87. Понятие международного коммерческого арбитража. Компетенция международных коммерческих арбитражных судов .

88. Арбитражная оговорка, третейская запись, арбитражный договор.

89. Признание и исполнение иностранных арбитражных решений,

90. Альтернативные способы разрешения внешнеэкономических споров.

МЧП конспект лекций

ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, МЕТОД МЧП

МЧП – отрасль национального права регулирующий гражданские, семейные, трудовые и процессуальные отношения в которых присутствует иностранный элемент.

Три группы возникновения отношений : 1) один из субъектов отношений является иностранным физ. или юр. лицом; 2) объект отношения (имущество, авторские права) находится на иностр. территории; 3) юр. факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений, происходит за границей: причинение вреда, смерть физ. лица, регистрация фирмы и т.п..

^ Предметом МЧП является общественные отношении, которые могут быть охарактеризованы как международные, как частно-правовые.

Виды иностр. элемента: 1. Иностр. субъект - иностр. гражданин, лицо без гражданства, иностр. юр. лицо, иностр. гос-во; 2. Объект, находящийся за пределами страны - в отношениях по наследованию, совершению дог-в купли-продажи и других дог-ров с такими объектами). 3. Юр. факт, имевший место за пределами страны -влекущий возникновение, изменение или прекращение правовых отношений и имевший место за пределами страны (смерть наследодателя за пределами страны в отношениях по наследованию, причинение вреда за пределами страны и т.д.).

^ Частно-правовые отношения – отношения к которым применяется цивильное право (правоспособность, сделка, дееспособность).

МЧП не регулирует :

Отношения административного характера с участием иностранных лиц (налоговое, таможенное законодательство);

^ МЕТОДЫ МЧП

1. материально-правовой –метод прямого регулирования путем закрепления соответствующих норм, определяющее права субъектов отношений. Материальный метод более простой.

2. коллизионно- правовой – метод косвенного регулирования путем отсылок к компетентному правопорядку которые регулируют права и обязанности субъектов отношений. Имеет 2-х ступенчатый уровень:

А) ищется нужная норма

Б) соотношение нормы с национальным правом и принятие решения.

Данные методы действуют в системе. Но чаще применяется коллизионный метод. Если сталкиваются материальный и коллизионный метод, побеждает материальный. Несмотря на приоритет материального метода, часто применяется коллизионный метод, в качестве дополнительного.

^ ОСОБЕННОСТИ МЧП

Особенностью МЧП является структура, как отрасль права:

А) нормы регулирующие правовое положение иностранцев

Б) коллизионные нормы, указывающие на применяемое право

В) специализированные материальные нормы регулирующие отношения с участием иностранных лиц

Д) процессуальные отношения определяющие порядок разрешения споров с участием иностранных лиц.

^ ТЕОРИТИЧЕСКИЕ ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА.

В МП сложился обычай, в силу которого государство обязано допускать на своей территории действия иностранного права в порядке и пределах установленном законом.

Имеется ввиду соображения справедливости и эффективности.

^ Не справедливо принимать Российское право в форме брака заключенного иностранными гражданами на территории иностранного государства, так как в момент заключения брака его стороны не знали, что вопрос формы их брака может стать предметом разбирательства в РФ.

^ Не эффективно регулировать куплю – продажу недвижимости, находящейся в иностранном государстве Российским правом, так как его действия будут ограничены иностранным государством.

^ СООТНОШЕНИЕ МЧП И МПП.

МПП – международное публичное право.

МПП выражает и защищает интересы коллективных образований.

МЧП защищает и выражает интересы невластных субъектов.

В МЧП и МПП интересы международные общие могут получать приоритет по сравнению с национальными интересами.

Общие признаки МЧП и МПП:

1. 
   Государство является субъектом права.
2. 
   Международный договор один из основных источников права.
3. 
   Мягкое право и справедливость встречаются в качестве источников права.
4. 
   Третейские суды часто используются для разрешения споров.
5. 
   Международные организации оказывают большое влияние на формирование источников права.

^ МЧП И СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ.

Сравнительное правоведение имеет значение и для правотворчества и для правоприменения. Если коллизионная норма отсылает к иностранному праву, то знание о нем должно представлять сравнительное правоведение.

Поскольку проблемы в сферах МЧП близки в различных странах, то рецепция нор является распространенным методом нормотворчества в МЧП.

^ ИСТОЧНИКИ МЧП.

1. 
   Международный договор . К источникам в МЧП относятся договоры между невластными субъектами. РФ практически не участвует в универсальных договорах, содержащих норму № 1. В то же время в коллизионных нормах есть в договорах, заключенных в рамках СПГ и в двухсторонних договорах о правовой помощи. На формирование международных договоров наибольшее влияние оказывают 3 международных, межправительственных организации:

^ А) Гаагская конференция по МЧП (по лицам)

Б) Унидруа (регламинтирует частную собственность)

В) юнистрал (торговля, перевозки).

1. 
   Судебная практика .

• 
  Практика международных судов – рассматриваются споры связанные с дипломатической защитой. В настоящее время это сфера прав человека (Европейский суд по правам человека)
• 
  Практика государственных судов: областные суды, суды общей юрисдикции,
• 
  Практика международных коммерческих, арбитражных судов. Практика арбитражных судов – специализированный оран рассматривающий международные договоры.

1. 
   Справедливость . Возможность применение справедливости предусмотрено ст. 7 Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже. Суд выносит решение в качестве дружественного посредника если между сторонами на этот счет имеется
2. 
   договоренность и если применяемое право это допускает. Дружелюбные арбитры: по справедливости и доброте. Применяется только третейскими судами. Применимое право – это право сторон суда. Российское право не допускает применение права по справедливости.
3. 
   ^ Торговое право . Юридическая теория, обуславливающая возможность разрешения споров между меркантами (торговцами разных стран) не зависимо от государственного регулирования. К источникам относятся: - международные договоры; - акты неправительственных организаций; - доктрины; - судебная практика; - типовые контракты; - справедливость.
4. 
   Обычай . Венская конвенция ст. 6

ч. 1. «Стороны связаны любым обычаем относительно содержания которого они договорились и практикой, которой они установили в своих взаимоотношениях.

Ч. 2 при отсутствии договоренности считается, что к отношениям сторон применим обычай о содержании которого стороны знали или должны были знать и который в международной практике широко известен и применяется к договорам данного рода.

^ КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ.

1. Коллизионная норма- это норма, определяющая право какого государства должно регулировать отношения если на его урегулирование одновременно претендует правопорядки двух или более государств.

^ Структура коллизионных норм :

-объем – указание на общие отношения с участием иностранного элемента путем ссылки на какой-либо институт частного права

-привязка – указание на национальный правопорядок с помощью одной из «формул прикрепления».

^ Виды коллизионных норм :

1. 
   По содержанию привязки: - односторонние (относятся к праву одного государства); - двухсторонние (могут отсылаться к праву любого государства)
2. 
   В зависимости от конкретизации привязки: - гибкие (закрепляют общий критерий определения принимаемого права). Их две: близкое право (в договорном праве), наиболее благоприятное право (в алиментном праве); - жесткое – четко указывает на конкретный правопорядок (все кроме гибких)
3. 
   В зависимости от источников:

* нормы, которые содержатся в национальных законодательствах (ГК, СК, ТКМ (кодекс торгового мореплаванья)

* нормы которые содержатся в международных договорах (соглашение СНГ, Двухсторонний договор о правовой помощи).

Природа коллизионных норм – они являются процессуальными. Это связано с тем, что реализуются они в деятельности правоприменительных органов. Отсюда, они не обладают трансграничным действием (т.е. российский суд всегда должен применять российские коллизионные нормы).

^ Анатомия воли сторон – в МЧП это возможность сторон самостоятельно выбрать право, регулирующее их права и обязанности по договору. Особенности автономии воли:

• 
  Ее необходимо отличать от возможности сторон договора делать ссылки на правовые акты национального или международного права.
• 
  Соглашение СНГ предусматривают возможность скрытой автономии воли. Согласно ст. 41 Минской конвенции 1993 г. И ст. 12 Киевской конвенции 1992 года договорные отношения регулируются правом места заключения договора.
• 
  Автономия воли применяется в гражданско-правовом договоре, в семейном праве (в брачном контракте, брачном договоре и соглашении об уплате алиментов), а по КТМ – с трудовыми отношениями с участием иностранных моряков.

Ст. 1210 ГК РФ – урегулирован, особенность ст. 1210 ГК РФ:

А) стороны могут выбрать такое право, как связанное, так и не связанное с их договором.

Б) законодательство не устанавливает пределов во времени для выбора права.

В) выбор права может быть как прямо выражен. Так и определенно вытекать из существа договора или совокупности обстоятельств дела. К таким обстоятельствам могут относится:

Тяготение терминологии договора к определенной правовой системе;

Стороны могут выбрать право как для всего договора так и для отдельной ее части;

^ ОБРАТНАЯ ОТСЫЛКА.

Это ситуация в МЧП возникающая в том случае, если иностранное право к которому отсылает отечественная коллизионная норма содержит коллизионную норму, отсылающую к отечественному праву (как в пинг-понге).

Договор купли продажи: иранский продавец, российский покупатель. Место заключения - Москва, спор рассматривает суд РФ. Согласно ст. 1211 ГК РФ договор купли-продажи регламентируется правом продавца. Однако согласно иранского права договорные отношения регламентируются по праву места заключения договора. Все зависит от того, применяется либо нет обратная отсылка.

Варианты решения:

1). Обратную отсылку следует принимать. Это удобно для судьи. Теория «функционализма» - иностранная коллизионная норма применяется отечественным судом не как норма права, а как фактическое обстоятельство, корректирующая действие отечественной коллизионной нормы.

2) обратная отсылка не должна приниматься, т.к. возникает «замкнутый» круг, и не реализуется отечественная коллизионная норма.

3). Логичное решение этой проблемы не возможно, поэтому в некоторых случаях обратная отсылка должна приниматься в некоторых - нет.

В законодательстве РФ закреплен второй вариант решения данной проблемы (т.е. обратная отсылка не применяется).

^ МОБИЛЬНЫЙ КОНФЛИКТ.

Это ситуация в МЧП, возникающая вследствие изменения места нахождения элемента отношения, указывающего на применения право, что выступает причиной подчинения отношения последовательно нескольким правопорядком.

Мобильный конфликт может наступать лишь в длящихся правоотношениях (брачно-семейные отношения, гражданско-правовые договоры).

Варианты решения проблемы:

1. 
   Применяется право, которое было компетентным на момент заключения договора (этим обеспечивается правовая определенность) (например: теория о приобретенных правах).
2. 
   Применение правопорядка компетентного на момент разбирательства спора.
3. 
   Применение по аналогии норм, регулирующих действия закона во времени (ст. 4, 422 ГК РФ).

^ ПЕРВИЧНАЯ КВАЛИФИКАЦИЯ.

Это толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме (ст. 1187 ГК РФ).

Или – это выяснение правовой природы отношения у участием иностранного элемента.

Дело об исковой давности: договор купли-продажи между английским продавцом и российским покупателем. Спор рассматривается в суде РФ. По английскому праву исковая давность – это институт процессуального права и составляет 6 лет. По российскому праву – это институт материального права и составляет 3 года. На момент спора прошло 4 года. Решение:

1 вариант : если толковать исковую давность по английском праву, как институт процессуального права, то согласно ст. 1208 ГК РФ (исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению), соответствующим отношением будет отношения между сторонами и судом. Процесс всегда регламентируется правом государства места судопроизводства. Отсюда, применяются сроки российской исковой давности, а значит требования за пределами исковой давности.

2 вариант : если толковать исковую давность по российскому праву как материальному институту, то соответствующим отношением (ст. 1208 ГК РФ) будет отношения между сторонами договора купли продажи, которое по ст. 1211 ГК РФ регулируется правом продавца, а значит применяется английские срои исковой давности.

^ Выделятся 4 основные теории решения проблемы первичной квалификации :

1. 
   Квалификация по праву страны суда . Так как коллизионная норма – это часть отечественной нормы, то и толковать ее нудно по отечественному праву. Такой подход обеспечивает единство толкования и применения права.
2. 
   ^ Квалификация по праву регулирующему спорное отношение . Так как отношение тяготеет к иностранному праву, то и квалифицировать его нужно по этому праву. Квалифицировать ситуацию по иностранному праву нельзя, так как проблема первичной квалификации предшествует установленное применяемое иностранное право.
3. 
   ^ Автономная квалификация . Основатель – немецкий ученый Рабель. Понимание терминов, закрепленных в коллизионной норме возможно лишь путем обобщения всех цивилистических категорий, существующих в иностранных правопорядках на основе сравнительного правоведения. Понимание терминов коллизионной нормы не зависит от их толкования в национальном праве.
4. 
   Международная частноправовая квалификация. Автор учения –Кегель. При уяснении содержания терминов, закрепленных в коллизионной норме, необходимо ориентироваться не на национальное право, а на международно-частное право, т.е. содержание терминов должно быть более широким для того, что бы выяснить все возможные варианты регулирования соответствующих отношений в разных странах.

В Российском законодательстве зафиксирован первый подход, то есть квалификация по праву страны.

^ ОБХОД ЗАКОНА.

Это совершение действия участниками отношения, направлены на подчинения отношений иному правопорядку, чем там, на которых указывает коллизионная норма.

Обход закона – это деликт.

Состав обхода закона:

1. 
   Субъект – юр., физ. лица
2. 
   Субъективная сторона – умысел
3. 
   Объективная сторона – изменения места жительства, гражданства и т.д.
4. 
   Объект – нет единого мнения: некоторые считают, что это правопорядок в целом; другие, что это общественные отношения возникающие в результате реализации отечественных коллизионных норм, которые пытаются обойти стороны.

Следствие обхода закона – ответственность не предусмотрена.

Правовые последствия – это признание договора не действительным.

В качестве правовых последствий можно рассматривать неучетные действия иностранных норм и применение отечественных коллизионных норм. Обход закона обычно возникает в брачно-семейных отношениях.

Преимуществом теории обхода закона является то, что применимое к отношению право должно быть близким для данного отношения. Данная теория является неясной, а обход закона трудно доказуем. Данная теория противоречит автономии воли сторон. В Российском законодательстве такая проблема не регулируется.

^ ВТОРИЧНАЯ КВАЛИФИКАЦИЯ.

Это установление содержания иностранного права. Основные подходы:

1. 
   Суд применяет иностранное право тогда, когда оно доказано сторонами
2. 
   Во всех случаях содержание иностранного права устанавливается правоприменителем.
3. 
   Содержание иностранного права может, устанавливается как судом, так и сторонами.

Ст. 1191 ГК РФ – при применении иностранного права суд устанавливает его содержания на основании законодательства, официального толкования, практики применения и доктрины соответствующего иностранного государства. Такой объем информации не может быть установлен правоприменителем, поскольку обычно в договорах о правовой помощи предусматривается запрос только о законодательстве и судебной практике. За установлением содержания иностранного права суд может обратиться:

Минюст РФ (порядок обращения не предусмотрен, на практике не обращаются)

Дипломатические и консульские учреждения РФ за границей и иностранные и дипломатические учреждения в РФ (процессуальный порядок не предусматривается).

Привлечение экспертов (он только предоставляет информацию о праве, а толкование производит суд).

Ст. 1191 ГК РФ предусматривает еще один элемент – «содействие суду могут оказывать стороны». В соответствии с Законом «О торгово-промышленных палатах» они должны оказывать содействие российским предпринимателям.

Согласно ст. 2 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» иностранные адвокаты вправе оказывать помощь на территории РФ по вопросу по содержанию иностранного права.

В ст. 1193 ГК РФ по предпринимательским спорам бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если не смотря на всё предпринятые меры содержание иностранного права в разумные сроки не установлено, то применяется российское право.

^ ПУБЛИЧНЫЙ ПОРЯДОК В МЧП.

Это институт международно-частного права позволяющий отказаться от применения иностранного права в случае его противоречия публичным началам в отечественном государстве. Определением ВС РФ от 25.09.98 г. под публичным порядком понимаются основы общественного строя РФ. Оговорка о публичном порядке возможна когда применение иностранного закона могло бы породить результат, не допустимый с т.з. российского правосознания. Постановление президиума ВС РФ от 02.06.95 г. под публичным правопорядком следует понимать основные принципы, закрепленный в Конституции РФ и законах РФ.

^ Публичный правопорядок – основополагающие принципы национального права и основополагающие принципы морали. Публичный правопорядок как правило оказывает действие на семейные и наследственные отношения. Согласно ст. 1193 ГК РФ применяемая норма иностранного права в исключительных случаях не применяется когда последствия ее применения явно противоречит российским основам правопорядка (публичному порядку).

Оговорка о публичном порядке связана с двумя теориями:

1. 
   Теория о приобретенных правах: субъективное право, возникающее в иностранном государстве на основании иностранного закона будет признаваться и защищаться у нас даже в том случае, если применение иностранного закона и возникновение соответствующего субъективного права в условиях РФ противоречащего бы публичному порядку (например гомосексуальные браки).
2. 
   Теория интенсивности публичного порядка: действия оговорки о публичном порядке по мере отдаления отношения от отечественной правовой системы ослабевает.

^ ИМПЕРАТИВНЫЕ НОРМЫ МЧП

Это особо важные материальные нормы отечественного права, которые подлежат применению независимо от соглашения сторон и от действия коллизионных норм. По результату действия императивные нормы и оговора о публичном порядке совпадают, однако применение оговорки о публичном порядке основывается на дефектности иностранной нормы, а применение императивной нормы в МЧП на важности отечественных норм.

Этот институт регулируется ст. 1192 ГК РФ: данная статья предусматривает 2 группы императивных норм:

1. 
   Это нормы, в которых законодателем прямо указывается, что они являются императивными для целей МЧП. Однако, есть нормы, на которые другие нормы указывает, как на императивные для целей МЧП (положение об ответственности перевозчика по КТМ).
2. 
   Это нормы, которые имеют особое значение для обеспечения права и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.

^ УЧАСТИЕ ГОСУДАРСТВА В ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЯХ.

В отношении данной проблемы существуют подходы:

1. 
   Теория абсолютного иммунитета государства . Государство является суверенным и независимым, то в любых отношениях в которых принимает участие государство, оно пользуется радом иммунитетов:
   1. 
      коллизионный иммунитет – иммунитет от применения иностранного права в случае тяготения и имущественных отношений с участием государства.
   2. 
      процессуальный иммунитет, иммунитет от представления иска, от принудительного исполнения решений, от обеспечения иска.
2. 
   ^ Теория функционального иммунитета – если государство выступает как суверенитет (de jure imperil) то оно обладает иммунитетом. Если государство участвует в гражданско-правовых отношениях, то считается, что оно отказалось от своего иммунитета (de jure questioner). Недостатки :
   1. 
      отсутствуют четкие критерии разграничения деятельности на публично-правовые и частно-правовоые.
   2. 
      даже если суд выносит решение, констатирующее решение государства, то решение обязательное для исполнения уже вынесено, чем нарушен иммунитет государства.
3. 
   Теория ограниченного иммунитета . Государства вправе отказаться от одного или несколько своих иммунитетов, путем заключения международного договора или внешнеэкономического контракта:
   1. 
      Европейская конвенция 1972 г. Об иммунитете иностранного государства.
   2. 
      Конвенция ООН 2004 г. О юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.

Государство не может ссылаться на иммунитет :

А) в делах по договорному обязательству, которое исполнялось на территории государства –суда

Б) по делам связанным с причинением вреда, которые возникли на территории государства-суда

В) по делам из трудовых договоров который исполняется на территории государства-суда

Г) в отношении имущества полученных государством в результате наследования на территории государства –суда

Основания отказа в исполнении решения суда :

1. 
   Решение вынесено по вопросу не указанном в конвенции
2. 
   Решение противоречит публичному правопорядку ответчика
3. 
   Не правильно решен вопрос о компетенции
4. 
   Выбрано право не соответствующее МЧП государства ответчика

Для принудительного исполнения решения заявитель может обратиться :

А) в Европейский суд (7 членов суда по правам человека)

Б) в компетентный суд государства ответчика (предпочтительнее).

ГПК РФ закрепляет теорию абсолютного иммунитета государства. По АПК иск к иностранному государству принимается, если данный спор не вытекает из суверенитета государства (2-ая теория). Согласно ст. 251 АПК РФ принудительное решение возможно только с согласия государства.

^ МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС.

Определение международной подсудности :

1. 
   По месту нахождения сторон
2. 
   На основании национальной принадлежности сторон
3. 
   Фактическое местонахождение сторон

Проблема непрерывности судопроизводств а. Если после принятия дела к производству в силу изменения фактических обстоятельств оно становится подсудно суду другого государства, суд принявший его к производству вправе продолжать разбирательства.

^ УСТАНОВЛЕНИЕ ПОДЛИННОСТИ ИНОСТРАННЫХ ОФИЦИАЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ.

Установление подлинности – определение процедуры проверки деятельности документов и полномочий лиц пего выдавших.

^ Варианты установления подлинности :

1. 
   Консульская легализация осуществляемая органами МИД на основании консульского устава СССР и инструкции о консульской легализации утвержденной приказом МИД СССР в 1984 г. Имеет 2 способа:
   1. 
      сначала обращение в иностранный МИД, потом в отечественное консульство в иностранном государстве
   2. 
      сначала обращение в иностранное консульство, потом в МИД.
2. 
   Апостелировани е (проставление апостола) осуществляется на основании Гаагской конвенции 1961 г. Отменяет требование обязательной легализации иностранного официального документа. Не подлежат апостелированию: документы, выдаваемые консульскими дипломатическими агентами; административные документы, относящиеся к коммерческим и таможенным операциям. Апостелированные документы может использоваться в любом государстве согласно конвенции от 86 г. Апостиль в РФ: + управление делами ген. Прокуратуры; + МВД; + министерство обороны (в отношении архивных документов); + рос. Регистрация; + органы ЗАГСа; + министерства образования.
3. 
   На основании Венской конвенции 1993 г. Документы выданные на территории одного государства, удостоверенные гербовой печатью и при наличии нотариально заверенного перевода не нуждаются в дополнительной легализации для использования на территории другого государства – участника соглашения.

^ ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ.

нормативным основанием является договор о правовой помощи и ФЗ (АПК, ГПК).

Для исполнения иностранных судебных решений заявителя должен обратиться в суд РФ. К заявлению прилагается:

Иностранные решения

Документы о вступлении в законную силу

Извещение 2-ой стороны

Перевод

Срок: по АПК в течении 1 месяца выносится определение.

Основания отказав исполнения решения иностранного суда: ст. 244 АПК, ст. 412 ГПК

1 Вопрос. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.

Тема 2: Методы правового регулирования. Коллизионные нормы

1. Методы правового регулирования в международном частном праве.

2. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном част­ном праве.

3. Основные типы формул прикрепления.

1 Вопрос. Методы правового регулирования в международном частном праве.

2 Вопрос. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве.

3 Вопрос. Основные типы формул прикрепления.

2. Закон национальности юридического лица (lex societatis)

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)

Тема 3. Правовое положение иностранцев и юридических лиц в международном частном праве

1. Правовой статус физических лиц как субъектов международного частного права,

2. Правовой статус юридических лиц в международном частном праве.

3. Участие государств и международных межправительственных организа­ций в гражданско-правовых отношениях, имеющих международный характер.

1 Вопрос. Правовой статус физических лиц как субъектов международного частного права.

2 Вопрос. Правовой статус юридических лиц в международном частном праве.

3 Вопрос. Участие государств и международных межправительственных организаций в гражданско-правовых отношениях, имеющих международный характер.

Тема 4. Право собственности. Международная охрана интеллектуальной собственности.

3 Вопрос. Интеллектуальная собственность.

Тема 5. Внешнеэкономические обязательства.

3 Вопрос. Основные положения Конвекции оон о договорах международной купли-продажи товаров

Тема 6. Международные перевозки грузов и пассажиров.

1. Правовое регулирование международных морских и авиационных перевозок.

2. Международные автомобильные и железнодорожные перевозки.

I вопрос. Правовое регулирование международных мор­ских и авиационных перевозок

2 Вопрос. Международные автомобильные и железнодорожные перевозки.

Тема 7. Трудовые отношения.

1. Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в рф.

2. Внешняя трудовая миграция.

1 Вопрос. Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в рф.

2 Вопрос. Внешняя трудовая миграция.

Тема 8. Семейное и наследственное право.

1. Правовое регулирование семейно-брачных отношений, осложненных ино­странным элементом.

2. Коллизионные вопросы усыновления, опеки, попечительства,

3. Коллизионные вопросы наследования.

1 Вопрос. Правовое регулирование семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом.

2 Вопрос. Коллизионные вопросы усыновления, опеки, попечительства.

3 Вопрос. Коллизионные вопросы наследования.

Тема 9. Международные кредитные и расчетные отношения.

2 Вопрос. Международные финансовые расчеты с использованием векселей и чеков.

3 Вопрос. Банковские гарантии в международных коммерческих контрактах.

Тема 10. Международный коммерческий арбитраж. Рассмотрение споров в судебном порядке.

1. Международная подсудность по гражданским и торговым делам.

2. Понятие, юридическая природа, компетенция международного коммер­ческого арбитража.

1 Вопрос. Международная подсудность но гражданским и торговым делам.

Конспект лекций по международному частному праву

к.ю.н. Чупанов Андрей Сергеевич

Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права

1. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.

2. Субъекты, источники и система международного частного права.

Методические рекомендации. В настоящее время международное частное право выступает как самостоятельная система права, имеющая свой особый, специфический предмет (объект) регулирования, методы и источники, которые отличают его от близких, родственных с ним правовых систем: международного публичного и внутригосударствен­ного гражданского права.

Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помо­щью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.

1 Вопрос. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.

Термин "международное частное право" впервые был предложен судьей Верхов­ного Суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори в его труде под названием "Комментарий о коллизии законов", появившийся в 1834 г. и употреблялся наряду с уже существующим и широко признанным в то время термином "коллизионное право".

В России термин "международное частное право" также появился в 19 веке. Зна­чительный вклад в развитие предмета международного частного права внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс. Опубликованный, им впервые в 1882-1883 гг. фундаментальный труд "Современное международное право цивилизованных народов", выдержавший несколько изданий и переведенный на множество иностранных языков; содержал отдельную главу "Международное частное право", Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики международного частного права: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что "международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны..." Однако он сразу отмечал, что "международное общение есть единственно верное и положительное основание, на кото­ром может развиваться международное частное право, и, исходя из него, только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных госу­дарств". Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент Ф.Ф. Мартенс называл "международными гражданскими отношениями".

Международное частное право – это комплексная правовая система, объеди­няющая нормы внутригосударственного законодательства, международных догово­ров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, "осложненные" иностранным элементом (т. е. отношения международ­ного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового ме­тодов.

Из данного определения видно, что международное частное право имеет своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным гражданским правом. С другой стороны, международное частное право схоже и с международным публичным правом наличием в его составе различных международных элементов. Термин "международный", употребляемый в контексте международного частного права, отличается от аналогичного термина международного публичного права. Он означает, что отно­шения гражданско-правового характера выходят за рамки внутригосударственной право­вой системы в определенных случаях, что создает тем самым возможность применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что предмет междуна­родного частного права составляют гражданские отношения, осложненные иностранным элементом.

Иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимуществен­ные отношения гражданско-правового характера, являющиеся предметом международно­го частного права, выступает в трех формах:

1) объект таких правоотношений находится на территории иностранного государ­ства (например, наследственное имущество- недвижимость, находится за рубежом);

2) субъекты таких правоотношений имеют различную государственную принад­лежность (например, торговые фирмы, заключающие международный контракт, созданы и расположены в разных государствах);

3) юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, заключение внешнеэко­номической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом).

Наличие иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях, а так же различное регулирование этих отношений в законодательстве разных государств порож­дают коллизионную проблему. Общим методом международного частного права является устранение возникшей коллизии права, которое производится несколькими своеобразны­ми способами.

Кроме общих принципов международного публичного права указанная отрасль права оперирует и специальным принципом, могущим быть сформулированным как принцип автономии воли сторон. Под автономией воли принято понимать институт, объе­диняющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям.

Нормы международного частного права принято называть коллизионными, кон­фликтными, отсылочными или правоприменительными.

Назначение коллизионных норм заключается в определении права, которое долж­но быть применимо к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы между­народного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

Страница 1 из 2

Предмет международного частного права

Общепринятого определения предмета международного част-ного в доктрине пока нет. Выделяют три формулировки предмета международного частного права :

1. частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения;
2. частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом (раздел VI ГК РФ, Семейный кодекс РФ);
3. частноправовые отношения, лежащие в праве разных государств.

Все три формулировки предмета международно-го частного права являются идентичными, так как раскрывают со-держание одного и того же явления, делая акцент на одну из его особенностей . Все особенности взаимосвязаны и вытекают одна из другой. Главной особенностью частноправовых отношений как предмета международного частного права является наличие в их составе иностранного элемента. Это качество обусловливает между-народность или трансграничность этих отношений, с одной сторо-ны, и их связь с правом разных государств — с другой. Именно наличие иностранного элемента придает частноправовым отноше-ниям новое сущностное качество, порождая потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации.

Исходной посылкой при выделении в общей системе общест-венных отношений, которые регулируются международным част-ным правом, является то, что они относятся к сфере междуна-родных. Последние представляют собой сложное комплексное явле-ние, существующее, с одной стороны, в единстве, а с другой — состоящее из элементов, которые серьезно, а подчас и принци-пиально отличаются.

Важно! Следует иметь ввиду, что:

• Каждый случай уникален и индивидуален.
• Тщательное изучение вопроса не всегда гарантирует положительный исход дела. Он зависит от множества факторов.

Чтобы получить максимально подробную консультацию по своему вопросу, вам достаточно выбрать любой из предложенных вариантов:

В первую очередь следует выделить отноше-ния межгосударственные (сюда же относятся отношения с уча-стием субъектов, производных от государств, — международных организаций). Отличительное свойство этой группы отноше-ний — особое качество, присущее их основному субъекту (государ-ству), — суверенитет. Именно суверенитет обусловливает специ-фику всей системы межгосударственных отношений как отноше-ний властных и специфику их правового регулирования. Межго-сударственные отношения являются предметом международного права (публичного).

К межгосударственным отношениям тесно примыкают и часто порождаются ими отношения между и организация-ми (юридическими лицами) различных государств. Например, Россия заключает договор с иностранным государством о торго-вом и экономическом сотрудничестве. Это предмет регулирования международного права. Реальные торгово-экономические отноше-ния между государствами опосредуются многочисленными кон-трактами, заключаемыми физическими и юридическими лицами. Это международные отношения невластного характера. Их субъ-екты не обладают суверенитетом, а, напротив, находятся под вер-ховенством государства, в силу чего оно подчиняет своей власти и действию своих законов всех физических и юридических лиц, находящихся на его территории, а отчасти также своих граждан и юридических лиц, находящихся на территории иностранных го-сударств. Столь принципиально отличный от межгосударственных блок международных отношений объективно не может регулиро-ваться системой международного (публичного) права, так как не отвечает ее основным чертам. Специфика международных отно-шений с участием физических и юридических лиц порождает специфику их правового регулирования. В блоке этих отношений лежит предмет международного частного права.

В сферу международного частного права входят:

• гражданская право- и иностранных физических и юридических лиц;
• отношения собственности с участием иностранных физиче-ских и юридических лиц;
• отношения, вытекающие из внешнеэко-номических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т. д.) договоров;
• финансовые и кредитно-расчетные отношения с участием иностранных физических и юридических лиц;
• отноше-ния по использованию результатов интеллектуального труда (ав-торские, патентные и др.) иностранных физических и юридиче-ских лиц;
• отношения по перевозке зарубежных грузов;
• наследст-венные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом; браки российских граждан с иностранцами;
• усыновле-ние детей иностранцами;
• работа за рубежом и др.

И хотя данный перечень далеко не полный, ясно, что все перечисленное относится к отношениям, которые регулируются нормами различных отраслей частного права. Центральное место среди них принадлежит граждан-ско-правовым отношениям, регулируемым нормами гражданского права. Гражданским кодексом РФ (п. 1 ст. 2) они характеризуют-ся как имущественные и связанные с ними личные неимущест-венные отношения. В значительной степени к частноправовым отношениям относятся семейно-брачные, трудовые, земельные отношения, которые так же, как и гражданско-правовые, являют-ся прежде всего имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями. Иными словами, речь идет об отношениях, составляющих в пределах одного государства пред-мет частного права в целом. Сущность частного права характери-зуется независимостью и автономностью субъектов, защитой част-ной собственности, свободой договоров и весьма ограниченным вмешательством государства.

Однако однотипность предмета международного частного и национального частного права не означает их тождества. Меж-дународное частное право регулирует не стандартные имущест-венные и личные неимущественные отношения, а такие, которые возникают в международной сфере. Так, между двумя российскими фирмами входит в предмет граждан-ского права, а экспортный договор купли-продажи между россий-ской и иностранной фирмами — в предмет международного част-ного права.

Основных признаки, ха-рактеризующие общественные отношения, составляющие предмет международного частного права:

1. это отношения международные,
2. это отношения частноправовые.

Если термин «международный» в применении к международному (публичному) праву является синонимом термина «межгосударственный», то в применении к международному частному праву он употребля-ется в широком его значении; «международные» означает такие отношения, которые выходят за пределы одного государства, ко-торые тем или иным образом связаны с разных государств. Образно говоря, международные отношения — это отношения, «пересекающие государственные границы». О та-ких международных частно-правовых отношениях идет речь в ме-ждународном частном праве. Их можно назвать также «трансгра-ничными отношениями».

Отметим, что только одновременное наличие указанных двух признаков позволяет вычленить из общественных отношений тот круг, который является предметом международного частного пра-ва. Например, после смерти российского гражданина осталось имущество на территории России и наследники — российские гра-ждане, проживающие в России. Возникают наследственные отно-шения, которые по своему характеру являются гражданско-право-выми. Но они существуют в пределах одного государства, не яв-ляются международными и не входят в сферу международного частного права. Другой пример: российские граждане захватили самолет и под угрозой применения силы улетели на нем в Паки-стан. Возникшие отношения являются международными, так как они выходят за пределы одного государства, но не являются част-ноправовыми и поэтому также не входят в сферу международного частного права. Третий пример: после смерти выходца из России, проживавшего в США проставившего там имущество, возникли наследственные отношения с участием наследников, проживаю-щих в России. В данном примере налицо два требуемых качества: во-первых, это отношения международные (выходят за пределы и России и США), во-вторых, они частноправовые (в данном случае — гражданско-правовые), вследствие чего становятся пред-метом международного частного права.

Следовательно, те отношения, которые внутри государства регу-лируются нормами частного права, но которые имеют международ-ный характер, входят в предмет международного частного права.

Предмет международного частного права - частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения.

Вопрос о семейно-брачных и трудовых от-ношениях международного характера

В связи с предметом международного частного права требует некоторого уточнения вопрос о семейно-брачных и трудовых от-ношениях международного характера (например, браки между российскими и иностранными гражданами, алиментирование де-тей, рожденных в таких «смешанных» браках, работа иностранцев на предприятиях России и т. п.).

Известно, что в российском праве нормы, регламентирующие семейно-брачные и трудовые отношения, выделены в самостоя-тельные отрасли права — семейное и трудовое. Не рассматривая обоснованность такого выделения, необходимо отметить, что в ос-нове семейно-брачных и трудовых отношений лежат имуществен-ные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Они принадлежат к тому же типу отношений, которые регулиру-ются нормами гражданского права, и по своей природе являются частно-правовыми (например, заключение и расторжение брака, отношения между супругами, между родителями и детьми, заклю-чение трудового договора, который является разновидностью гра-жданско-правового договора найма, и т. д.). Неудивительно, что во многих странах семейное право и трудовое не выделяются в качестве самостоятельных правовых отраслей, а входят в систе-му гражданского (частного) права. Правда, кроме частно-право-вых, семейное и трудовое право охватывает своим регулирова-нием и отношения иного порядка, например административ-но-правовые (запись актов гражданского состояния, порядок усы-новления, трудовой распорядок и т. д.). Понятно, что нормы, ре-гулирующие подобные отношения, в систему частного права вхо-дить не могут.

С рассмотренных позиций и следует подходить к вопросу об отнесении семейно-брачных и трудовых отношений к предмету международного частного права. В той мере, в какой они имеют частноправовую природу и при этом выходят за пределы одного государства, они составляют предмет международного частного права.

Можно указать еще на один признак отношений, составляю-щих предмет международного частного права: отношения, возни-кающие между физическими и юридическими лицами. Действи-тельно, субъектами данных отношений являются физические и юридические лица. Однако этот признак не носит самостоя-тельного характера, поскольку вытекает из их частноправовой природы. Если предметом международного частного права явля-ются частноправовые отношения, то все, что их характеризует, в равной степени характеризует и предмет международного част-ного права. Частноправовые отношения — это прежде всего имуще-ственные отношения между физическими и юридическими лицами (понятно, личные отношения не исключаются), значит, междуна-родные частноправовые — это также прежде всего имущественные отношения между физическими и юридическими лицами.

Обычно иностранные элементы подразделяются на три груп-пы в зависимости от того, к какому структурному элементу пра-воотношения они относятся:

1. Первая группа относится к субъектам правоотношения: оно становится международным, если его участниками выступают фи-зические и юридические лица разных государств (например, до-говор купли-продажи, заключенный между российской и бельгий-ской фирмами; брак, заключенный российским гражданином с гражданкой Польши, и т. д.).
2. Вторая группа иностранных элементов относится к объектам правоотношения: оно становится международным, если возникает по поводу имущества, находящегося за рубежом (например, судь-ба имущества ликвидированной российской фирмы, которое в момент ликвидации находится за рубежом), или по поводу иму-щества, находящегося в России, но принадлежащего иностранцам (например, отношения по поводу иностранных инвестиций). Сюда же относится и находящаяся на территории иностранного государства интеллектуальная собственность (например, русский писатель издает свою книгу во Франции или товарный знак заре-гистрирован в России иностранной фирмой).
3. Третья группа иностранных элементов относится к юридиче-ским фактам, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются частные правоотношения. Последние становятся ме-ждународными, если юридический факт имел место на территории иностранного государства (например, российские граждане, будучи в Египте, заключили между собой брак; деликтное обязательство возникло в результате того, что российские граждане, путешествуя по Франции в своем автомобиле, попали в аварию, и т. п.)1.

Наличие иностранного элемента рассматривает-ся Гражданским кодексом в качестве квалифицирующего крите-рия для определения предмета международного частного права.

Исходя из этого сформулируем предмет международного част-ного права как частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Раздел VI ГК РФ из всего комплекса частнопра-вовых отношений регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Аналогичные семейно-брачные отно-шения регулируются Семейным кодексом РФ (разд. VII «Приме-нение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»).

Наличие иностранного элемента приводит к двум правовым последствиям:

• такие правоотношения приобретают международный характер и входят в круг международных или трансграничных отношений;
• фактор присутствия ино-странного элемента связывает частноправовые отношения не только с разными государствами, но и с правом разных государств. Связь правоотношения с правом разных государств — это существенный фактор, влияющий на понимание предмета между-народного частного права.

Выше говорилось, что частноправовые отношения по своей природе в пределах одного государства регулируются частным пра-вом этого государства. Наличие иностранного элемента выводит правоотношение за пределы одного государства и связывает его с разными государствами. Иностранный элемент — это не только фактическое обстоятельство, но и юридическое понятие, форми-рующее состав правоотношения. Как таковой он является элемен-том права того государства, которому принадлежит. В результате разные элементы одного правоотношения лежат в праве разных государств. Потенциально правоотношение может быть урегулиро-вано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной его элемент. Отсюда возможна еще одна формулировка предмета международного частного права как частноправовых отношений, лежащих в праве разных государств.

Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Основные виды источников в международном частном праве:

1. 1. международные договоры;
   2. внутреннее законодательство;
   3. судебная и арбитражная практика;
   4. обычаи.

Состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает.

В России в качестве источников международного частного права признаются:

Важно! Следует иметь ввиду, что:

• Каждый случай уникален и индивидуален.
• Тщательное изучение вопроса не всегда гарантирует положительный исход дела. Он зависит от множества факторов.

Чтобы получить максимально подробную консультацию по своему вопросу, вам достаточно выбрать любой из предложенных вариантов:

1. 1. международные договоры и международный обычай;
   2. внутреннее законодательство;
   3. применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания.

Ни судебная практика, ни юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права . Однако при применении в России норм иностранного права будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве.

Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

В доктрине неоднократно указывалось, что основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором - регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Подробнее

Согласно Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права, что подчеркивает значение международного договора для регулирования соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение понимается как норма, которая разрешает между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них - какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая - специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Предписания международных договоров имеют приоритет не только перед нормами гражданского законодательства (под которыми ст. 3 ГК РФ понимает Гражданский кодекс и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы), но и перед правилами других правовых актов и всеми другими нормами гражданского права РФ. Аналогичное правило о приоритете положений международных договоров предусмотрено в СК РФ, ГПК РФ, АПК РФ и в ряде других законов, в которых содержатся нормы международного частного права.

Вступившие в силу для Российской Федерации международные договоры, если только решение о согласии на их обязательность принято в форме федерального закона, подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ. Официальное опубликование международных договоров (кроме договоров межведомственного характера) должно осуществляться также в Бюллетене международных договоров. Международные договоры межведомственного характера публикуются по решению федеральных органов , от имени которых заключены договоры, в официальных изданиях этих органов (ст. 30 Закона о международных договорах 1995 г.).

Пункт 3 ст. 5 Закона о международных договорах 1995 г. допускает непосредственное применение официально опубликованных международных договоров РФ при условии, если для этого не требуется издания специального государственного акта. При этом "непосредственно" означает в данном случае действие международного договора в качестве составной части системы российского законодательства.

С учетом приведенных положений Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 31 октября 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" разъяснил, что суд при рассмотрении дела не вправе применять нормы закона, т.е. российского национального акта, в случаях, когда вступившим в силу для Российской Федерации международным договором, решение об обязательности которого для Российской Федерации было принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем предусмотрено в законе. В указанном случае применению подлежат правила международного договора.

Для современного этапа развития международного частного права особое значение имеют международные соглашения, и прежде всего многосторонние конвенции, содержащие унифицированные (т.е. единые, единообразные) правовые нормы. В подготовке соглашений важную роль играют международные организации, занимающиеся разработкой проектов таких соглашений.

Старейшей организацией в этой области является Гаагская конференция по международному частному праву. Первая сессия Гаагской конференции по международному частному праву была созвана правительством Нидерландов в Гааге в 1893 г. по инициативе известного голландского юриста Ассера. В ней участвовали 13 европейских государств. В числе участников ее первой сессии была Россия (известный российский юрист, проф. Ф.Ф. Мартенс избирался вице-президентом первых сессий). На конференциях этой организации приняты 35 так называемых гаагских конвенций. В некоторых из них участвует Россия. Членами этой организации являются более 50 государств. В течение многих лет Россия не была членом этой организации, поэтому принятие в 2001 г. решения о вступлении Российской Федерации в эту организацию восстанавливает историческую справедливость.

В 1951 г. был принят постоянный Статут Гаагской конференции по международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.). В соответствии с ним задачей конференции является прогрессивная унификация правил международного частного права (ст. 1). Сессии конференции собираются, как правило, раз в четыре года (ст. 3). Подготовку их осуществляют Специальная государственная комиссия, созданная Нидерландами, и Постоянное бюро конференции.

Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях конференции начиная с 50-х гг., являются конвенции в области гражданского процесса. К ним относятся:

• Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. (СССР присоединился в 1966 г.);
• Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам 1965 г.;
• Конвенция о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г. (РФ присоединилась к этим двум Конвенциям в 2001 г. Официальный перевод на русском языке Конвенции 1965 г. был опубликован в конце 2004 г.);
• Конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей 1980 г. и др.

С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961 г. В ней участвуют 64 государства.

К области семейного права относятся более трети Гаагских конвенций:

• Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 г.;
• Конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов, 1978 г.;
• Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.;
• Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.;
• Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г.;
• Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.;
• Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г., которая была подписана РФ в 2000 г., и ряд других конвенций о правовом положении детей.

Из конвенций в других областях следует обратить внимание на:

• Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 г.,
• Конвенцию о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г.

Другой международной межправительственной организацией, осуществляющей деятельность в этой области, является Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), основанный в 1926 г. в Риме. Членами этой организации являются 58 стран, в том числе и Россия. Институт занимается в основном кодификацией материальных норм международного частного права. УНИДРУА были разработаны такие конвенции, как:

• Женевская конвенция 1956 г. о договоре международной дорожной перевозки грузов;
• Женевская конвенция 1973 г. о договоре международной автомобильной перевозки пассажиров и багажа;
• Женевская конвенция 1976 г. о договоре международной перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям;
• Женевская конвенция 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров;
• Оттавская конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге;
• Оттавская конвенция 1988 г. о международном факторинге;
• Конвенция о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995 г.

В 1994 г. Институтом были одобрены Принципы международных коммерческих договоров, опубликованные и на русском языке. В 2004 г. было издано второе переработанное и расширенное издание Принципов УНИДРУА, подготовленное группой экспертов.

В 1966 г. по инициативе Венгрии была учреждена Комиссия ООН по праву международной торговли в качестве вспомогательного органа Генеральной Ассамблеи (ЮНСИТРАЛ). Как отмечалось в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 17 декабря 1966 г., задача комиссии состоит в том, чтобы содействовать "прогрессивному согласованию и унификации правил международной торговли". На комиссию, в частности, возложены подготовка новых международных конвенций, типовых и единообразных законов в области права международной торговли, содействие кодификации международных торговых обычаев, сбор и распространение информации в этой области.

На ЮНСИТРАЛ были возложены функции подготовки проектов конвенций, содействия кодификации международных торговых обычаев и распространения информации в этой сфере. На основе проектов, разработанных Комиссией, были приняты следующие конвенции: Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров; Нью-Йоркская конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. (приведенная в соответствие с Венской конвенцией в 1980 г.); Нью-Йоркская конвенция ООН о международных переводных и международных простых векселях 1988 г.; Гамбургская конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г. и ряд других, а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 г. был принят Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже.

В 1996 г. были приняты Комментарии по организации арбитражного разбирательства. В состав комиссии входят представители 36 государств. В ее работе активное участие принимают представители России.

Кроме того, большое число многосторонних соглашений было разработано при создании Всемирной торговой организации (ВТО), а также ЮНЕСКО, Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС), Международной организацией гражданской авиации (ИКАО) и др.

Унификация норм международного частного права может осуществляться и путем принятия на международном или региональном уровне как так называемых модельных законов (кодексов), так и директив и иных нормативных актов по тем или иным вопросам (например, регламенты и директивы ЕС).

В практике государств - участников СНГ используются оба этих метода. В рамках СНГ осуществляется разработка модельных законодательных актов. Межпарламентской Ассамблеей государств - участников Содружества был принят Модельный гражданский кодекс, где имеется раздел "Международное частное право", содержание которого оказало существенное влияние на гражданские кодексы Белоруссии, Казахстана, Узбекистана и других государств СНГ.

Международные договоры

Под международными договорами понимаются соглашения, заключенные между государствами.

Классификация международных договоров:

• • многосторонние и двусторонние;
  • универсальные и региональные;
  • самоисполняемые и несамоисполняемые.

Участниками многосторонних договоров могут быть несколько государств. В области международного частного права известны такие многосторонние соглашения, как Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., которую подписали 152 государства (действует для 135 государств), Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют более 150 государств).

Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (участвуют 65 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ), Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., в которой участвуют 135 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ.

Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств (Содружество Независимых Государств и др.).

В качестве примеров можно привести также Соглашение от 6 июля 1992 г., которым было утверждено Положение об Экономическом суде СНГ, Соглашение о порядке транзита от 8 февраля 1992 г., Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 г., Конвенцию о защите прав инвесторов от 28 марта 1997 г.

Двусторонние договоры заключаются между двумя государствами. Как отмечалось в литературе, их преимущество перед многосторонними договорами состоит в том, что в них могут быть лучше учтены интересы договаривающихся государств. Однако в то же время их применение на практике более сложно, поскольку они создают дифференцированный режим правового регулирования в одной и той же области (например, в сфере поощрения и защиты инвестиций).

Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор , даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

С точки зрения содержания (предмета регулирования) можно выделить следующие группы международных договоров, получивших особо широкое применение на рубеже XX - XXI вв., в которых содержатся положения, относящиеся к сфере международного частного права:

• • договоры о правах человека, о правовом статусе ;
  • договоры о правовой помощи;
  • договоры о поощрении и защите иностранных инвестиций;
  • договоры в области международной торговли и экономического сотрудничества;
  • договоры по вопросам права собственности;
  • договоры в области транспорта, перевозки грузов и пассажиров;
  • договоры о международных расчетах;
  • соглашения об избежании двойного налогообложения;
  • договоры в области интеллектуальной собственности;
  • договоры в области семейного и наследственного права;
  • договоры о социальном обеспечении;
  • консульские конвенции;
  • договоры в сфере международного гражданского процесса;
  • договоры по вопросам международного коммерческого арбитража.

Среди двусторонних договоров наибольший интерес представляют для России такие комплексные договоры, как договоры о правовой помощи. В них содержатся положения не только о сотрудничестве органов юстиции, в том числе и об исполнении судебных поручений, но и правила о праве, подлежащем применению к соответствующим отношениям в области гражданского и семейного права, и положения о подсудности, о признании и исполнении судебных решений.

Таким образом, заключение международных конвенций, широкий охват регулируемых ими вопросов привели к тому, что в ряде областей основным источником международного частного права становится международный договор. Эта тенденция характерна для экономического и научно-технического сотрудничества, регулирования железнодорожных, воздушных, автомобильных перевозок, интеллектуальной собственности.

Внутреннее законодательство

Внутреннее законодательств о - это один из основных источников международного частного права в России. Прежде чем перейти к обзору этого законодательства, необходимо обратить внимание на то, что Россия - это федеративное государство.

Согласно Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся, в частности, валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя политика, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.

В совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.

Особое значение для международного частного права имеют положения Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства (ч. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34), об охране законом частной собственности (ст. 35), о защите и покровительстве за границей российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного (ст. 62) и др.

Российская Федерация относится к группе стран, в которых не имеется такого единого акта, как закон о международном частном праве. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и т.д.) или же в законах, которые носят комплексный характер.

Особенно подробное регулирование в области международного частного права содержится в разд. VI ГК РФ. Хотя разд. VI называется "Международное частное право", в нем содержатся лишь те нормы, которые относятся непосредственно к отношениям, регулируемым ГК РФ, причем в основном только коллизионные нормы и нормы об их применении, а не материально-правовые нормы, входящие в состав международного частного права (см. гл. 3).

За его рамками остаются соответствующие семейные, трудовые отношения, отношения в области международного гражданского процесса и др., которые являются предметом регулирования других кодексов и законов, поэтому само название раздела нельзя признать удачным.

Говоря о внутреннем законодательстве как источнике международного частного права, следует различать две группы государств .

В первой из них действуют специальные законы о международном частном праве. Такие законы были приняты в Австрии, Азербайджане, Венгрии, Венесуэле, Грузии, Италии, Лихтенштейне, Польше, Румынии, Словении, Тунисе, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Эстонии, Югославии. Законы о международном частном праве были приняты также в штате Луизиана (США), провинции Квебек (Канада).

В этих комплексных законах, как правило, содержатся три раздела:

1. общие понятия (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и др.);
2. определение применимого права в широкой сфере отношений (в области гражданского, семейного, трудового права);
3. вопросы международного гражданского процессуального права (компетенция судов и иных органов государства при рассмотрении соответствующих дел в сфере международного частного права, процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц, признание и исполнение иностранных судебных решений и др.).

Во второй группе государств нормы международного частного права, иногда достаточно подробные, содержатся в различных законодательных актах.

Судебные прецеденты и судебная практика

Под судебным прецедентом обычно понимается ранее вынесенное решение суда, обоснование которого признается обязательным при рассмотрении судами той же или низших инстанций последующих дел аналогичного характера, а под прецедентным правом - совокупность норм, сформулированных в решениях судов. Такая система действует в большинстве стран так называемой англо-американской системы права (Великобритания, Австралия, Новая Зеландия, США и Канада). Поэтому в государствах этой системы, в которых международное частное право понимается как коллизионное, судебные прецеденты рассматриваются в качестве основного источника международного частного права. На основе обобщения судебных прецедентов в Великобритании и в США были составлены сборники прецедентов в области международного частного права.

Признание судебной практики в качестве источника международного частного права характерно не только для стран англосаксонской системы права, но и для многих государств так называемой романо-германской (европейской континентальной) системы права, причем не только в Европе. В одних странах возможность обращения к судебной практике в случае пробелов в законах признается в законодательстве, а в других - она прямо применяется на практике (например, во Франции, в Германии, Японии и др.).

Несомненно, что для признания судебной практики источником права, особенно в такой ответственной области правоприменительной деятельности, как рассмотрение споров с участием иностранных лиц, необходимо наличие независимого суда и высокого профессионального уровня судей.

В современной российской правовой доктрине неоднократно возникали предложения о признании судебных решений источником права. Однако в действующем законодательстве нормативный характер признается лишь в отношении выносимых Конституционным Судом постановлений в процессе толкования права.

Согласно Конституции РФ Верховный Суд РФ является высшим судебным органом по гражданским, административным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, а Высший Арбитражный Суд РФ - высшим судебным органом по разрешению экономических споров. Этим высшим судебным органам, согласно Конституции, предоставлено право давать разъяснения по вопросам судебной практики. Постановления пленумов этих судов, а также их совместные постановления обязательны для соответствующих судов. В области применения норм международного частного права особое значение в последние годы приобрели информационные письма Высшего Арбитражного Суда, в которых обобщается практика по гражданским делам, рассмотренным арбитражными судами.

Таким образом, хотя судебная практика не является источником права в России, ее значение для толкования норм в процессе их применения в области международного частного права, особенно государственными арбитражными судами, несомненно. Поскольку значительное число споров в области международного частного права рассматривается в России не в государственных судах, а в третейских судах (в так называемых международных коммерческих арбитражных судах), представление об арбитражной практике этих судов дают издаваемые ими комментарии и сборники решений.

Под арбитражной практикой в области международного частного права понимаются не практика государственных арбитражных судебных органов, а практика третейских судов, практика так называемого международного коммерческого арбитража.

Обычай

В международном праве, иногда именуемом как международное публичное право, под обычаем понимается сложившееся на практике правило поведения, за которым признается юридическая сила. Наряду с этим традиционным видом обычаев в международном праве в качестве обычая стали признаваться правила, зафиксированные первоначально либо в международных договорах, либо в таких неправовых актах, как резолюции международных совещаний и организаций. Такие международные обычаи рассматриваются в качестве обычаев и в международном частном праве.

Кроме того, обычаями, признаваемыми в качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. Российское законодательство в области международного частного права исходит из той общей посылки, что право, подлежащее применению, определяется не только на основании международных договоров и федеральных законов, но и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Из этой исходной позиции признания обычая как источника международного частного права исходят и действующие в России законы. Еще в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г. было предусмотрено, что "во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке" (п. 3 ст. 28).

В ГК РФ обычаи (в Кодексе применен термин "обычаи делового оборота") фактически признаны вспомогательным источником права.

Под обычаем делового оборота признается, согласно ст. 5 ГК РФ, "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе" ("сложившееся", т.е. достаточно определенное в своем содержании в какой-либо области предпринимательской деятельности, правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, "зафиксировано ли оно в каком-либо документе", т.е. опубликовано в печати, изложено ли во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т.д.).

См. также п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон (п. 5 ст. 421 ГК РФ). В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1996 г. было обращено внимание арбитражных судебных органов на применение обычаев в сфере международной торговли, в частности на использование формулировок ИНКОТЕРМС, если стороны договорились об этом.

ИНКОТЕРМС - это правила толкования торговых обычаев, изданных Международной торговой палатой в Париже. В конкретном случае, рассмотренном арбитражным судом, стороны (российское акционерное общество и английская фирма) договорились о том, что поставка продукции будет осуществляться на условиях "сиф" (морская перевозка) в редакции ИНКОТЕРМС 1990 г. С 1 января 2000 г. действует ИНКОТЕРМС 2000.

Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов "франко", "фоб", "сиф" и т.п. Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.

В ряде государств существенную роль в качестве источника международного частного права играют обычаи в области семейных и наследственных отношений. Это связано с историческими, национальными и религиозными традициями.

Роль доктрины международного частного права

В современном праве, в том числе и международном, доктрина, под которой понимается мнение ученых, не рассматривается в качестве источника международного частного права. Коллективное мнение наиболее авторитетных юристов из различных стран находит свое выражение в документах таких международных общественных организаций, как Ассоциация международного права и Институт международного права, а также в отдельных случаях в проектах, подготавливаемых Комиссией международного права ООН, и в иных межправительственных организациях, о которых говорилось выше. При рассмотрении отдельных споров как в национальных государственных судах, так и в третейских (международных коммерческих арбитражных судах) существует практика подготовки заключений отдельными учеными-юристами по тем или иным вопросам. Однако во всех этих случаях речь идет об использовании вспомогательных средств для уяснения и толкования норм международного частного права.